已解决问题

关于股权代持协议的一些问题

03-26 14:00 悬赏 0 发布者:小伙莫方给我留言地区:广东－深圳回答:(24)

因公司需要, 跟朋友签署股权代持协议, 公司是朋友自然人独资企业. 代持后朋友持51%, 我49%. 有如下问题:

1. 公司注册资本5万元, 但实际投入未来不止5万, 需要在协议上注明吗?
2. 朋友负责管理资金, 公司资金转款是通过支付宝转账的, 之前并无注明转账内容, 以后是否以后每次转账注明(xx公司资金字样),
3. 支付宝转账可否做为出资证据, 之前的出资分多次转账, 无注明用处, 能否在协议中补充.
4. 公司利润实际不走公账, 由朋友私账收款. 以后还可能涉及多平台发展, 那收益部分在协议上该如何注明.

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最佳答案

[广东-广州]
110网律师
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8388607积分

回复时间：2017年03月28日 11时34分

1、公司最初作为自然人独资企业，一旦你代持股权并工商变更后，就不再是独资企业了，相关的权利义务必须在代持协议中明确以维护你自己的权益，而且你应该在签订代持协议之前了解代持的意思且明确代持可能产生的权利义务；
2、公司注册资本金与未来的投资额多少没有直接联系，这个暂时不需要在你们的代持协议体现出来；
3、公司的注册资本金是股东履行的出资义务，建议对转账的用途等予以明确；对于其他运营费用的转款，也建议注明用途以便将来查证；
4、支付宝转账可以作为出资证明，但是必须在转账之时予以明确用途，否则难以证明；
5、公司利润不走公帐，一可能可能产生涉税等犯罪行为；其次，对于你自己的权益也难以保障，建议走公帐。
希望能对你有所助益。

追问：

1.我们不打算做工商变更呢,签署协议后, 还是自然人独资也没关系吧(法人朋友,帮我代持49%的股份). 代持的权利义务我学习后大概了解了
2-4.明白, 但是请问股份占比等于收益分配占比吗? 还是要把收益分配在合同上注明?
5. 了解,多谢提醒.

回答：

1、如果你一定要朋友代持，是没有问题的。但是必须在代持协议中明确约定好相关的权利义务，关于代持本身，如果不是特别信任的朋友，是可能出现一些纠纷的；
2、对于股权占比与收益占比的问题，这个是通过约定的，看双方的合意，只要大家平等协商并形成协议，股权占比可以不与收益占比一致。如股权占百分之五十，但是可以在分红时只收取百分之二十的收益。所以需要在协议中对此予以明确。而且这样的约定是关键性的条款，必须协议中明示。
希望解决了你的问题，如果可以，请采纳为最佳答案。谢谢！

追问：

有另外一位律师这样回答, 请问会有这方面问题吗?
你投资的公司形式上是独资公司，就不存在股东的身份，独资公司也没有股东，公司盈利发生纠纷，不会以你股东入股身份受到法律保护，可能认定你是借款；公司亏损可能认定你是和公司投资人合伙，承担无限的连带责任，总之对你可能是不利的，你的所谓股东权益是不一定得到保护，也可能不能以有限责任承担责任

回答：

1、独资公司也有股东，只是股东为一个人（包括法人），在承担责任时，一般还是以出资额为限承担责任，但是在公司人格与股东身份混同（账目不清等）时，可能会出现直接追索股东的情况，即用股东的财产偿付公司的债务。
2、你朋友代持你的股权，只要在代持协议中明确了相关的权利义务，是不会出现以借款的方式认定性质的。
3、在公司亏损时，只要代持协议内容明确，仍以出资金额承担相应的责任，而不是无限责任。
4、当然，因代持协议产生的隐名股东的权利义务纠纷，你自己可能也了解一些，所以代持的最大风险之一是隐名股东与显名股东带来的。而不是你前述的陈述中体现的。

提问者对最佳答案的评价：

回答很认真,仔细, 多谢! 需要会再跟您联系!

其它答案

[上海-浦东新区]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2017-03-26 23:45

这些问题是比较复杂的，不是一两句话能回答清楚的，建议认真咨询股权领域的律师（可能需要支付一定咨询费）。

[广西-桂林]
曾令栋律师
20800积分

回复时间： 2017-03-28 00:59

你是否担任法定代表人？

追问：

不是的,我没表达好. 我是出资方, 我朋友(法人)帮我代持股份, 所以签署这个协议

[广东-广州]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2017-03-28 08:47

建议带上资料到律所当面咨询、为你协助解决

[青海-西宁]
超级账号5律师
7140017积分

回复时间： 2017-03-28 09:12

你好，首先你需要明确你的角色是代持人（也就是显名股东），你主要的风险是基于你们双方之间的《股权代持协议》约定的内容，至于公司经营管理中的一些实际性的操作模式、方式，都应以你在《股权代持协议》中的约定而确定。通常《股权代持协议》中都会约定代持人只是名义上的股东，不能实际享有公司法规定的股东权利及权益，因此，代持人也不会实际承担公司经营管理中出现的风险（代持人因过错或触犯刑事的除外），即便是你承担了责任也可以根据《股权代持协议》向对方追索。
基于上述原因，你应该重点关注你和你朋友的《股权代持协议》中的条款如何避免、预防你的风险及出现风险后如何救济。
如有疑问可追加提问或致电详询，如有帮助请采纳为满意！

[上海-浦东新区]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2017-03-28 09:23

这些问题是比较复杂的，不是一两句话能回答清楚的，建议认真咨询股权领域的律师（可能需要支付一定咨询费）。

[四川-成都]
陈铠楷律师 VIP
电话：15196613110
2083463积分

回复时间： 2017-03-28 09:47

你好！
1、你们有股份比例，那就不是一人公司，应该是有限责任公司了。
2、注册资本和实际投入可以不一致。你们最好在协议中有约定。
3、资金的管理，进出账，应该进行核实确认。有详细的账目。
4、不走公账，还是需要进行核账，收益按约定分配。

追问：

你好,多谢回答
1.我是隐名股东, 朋友是显名股东(他原本是100%持股, 然后帮我代持49%),但公司注册的时候已经是自然人独资了.
2. 明白
3.进出账需要怎么进行核实和账目呢?
4.核账是我和朋友一起核? 收益分配写在协议内是吧

[山东-青岛]
徐志远律师
312922积分

回复时间： 2017-03-28 09:50

1、你们的公司实质是你朋友个人独资，形式上是有限责任公司。2、你们是在欺骗社会与公众，法律上你就是股东，对外要承担股东责任的，你的风险怎么签订代持协议，都不能摆脱你的公司股东的身份的责任；3、真正的股东代持是在有限责任公司公司中你出面代持股东股份，隐名股东在背后不出面的。4、建议慎重考虑，不能担任没有实际出资，没有任何权力的股东身份，即便的你朋友承诺或者你们约定由他承担全部责任，但是如果他没有能力或者不能承担股东责任，你也是必须承担的，他的承诺和你们的约定是不能对抗第三人的。

追问：

你好
1,实质上市有限责任(我跟我朋友都要出资), 但当时我朋友注册的是独资
2.我签订协议是为了维护我股东的权利和责任, 怎么是摆脱呢
3.可能我没表达好, 我是隐名股东, 朋友(法人)帮我代持的.
4.不好意思,我应该误导你了,我有实际出资,也想保护自己的权益, 所以才签署我朋友(法人)帮我代持的这份协议.

回答：

1、独资公司和有限责任公司性质不同，独资公司承担的是无限责任。2、你投资的公司形式上是独资公司，就不存在股东的身份，独资公司也没有股东，公司盈利发生纠纷，不会以你股东入股身份受到法律保护，可能认定你是借款；公司亏损可能认定你是和公司投资人合伙，承担无限的连带责任，总之对你可能是不利的，你的所谓股东权益是不一定得到保护，也可能不能以有限责任承担责任；3、所以签订什么样的《代持协议》也不一定有效的，对外更没有法律效力；4、建议和朋友成立真正有限责任公司；如果不便，你可以高息借款给朋友，稳拿利息（不超过年息24%或者36%都是合法的）；如果有能力有实力应该成立自己为大股东的有限责任公司。个人意见，仅供参考。

[北京-朝阳区]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2017-03-28 10:11

1、可以注明
2、可以
3、可以
4、按实际情况写

[北京-朝阳区]
110网律师
8388607积分

回复时间： 2017-03-28 10:43

建议来电咨询，

[广东-深圳]
谢崇慧律师
74866积分

回复时间： 2017-03-28 13:02

先协商解决

[广东-广州]
江珍来律师
486391积分

回复时间： 2017-03-28 13:40

可以委托律师帮助提出详尽的法律意见。

[浙江-嘉兴]
徐君伟律师 VIP
电话：13732582122
25721积分

回复时间： 2017-03-28 13:41

你好，很高兴能为你解答问题！
一、《个人独资企业法》第二条　本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业只有一个股东，但是你代持后，表面形成的关系是：朋友持51%, 我49%.所以在形式上属于有限责任公司。
二、注册资本和实际投入可以不一致，我国目前对于注册资本多少没有要求。
三、支付宝转账可以作为出资证明，但是必须在转账之时予以明确用途，否则难以证明；
四、公司利润建议走公账，私账收款，可能会导致逃税，触犯刑事犯罪。

最后，提一下代持股协议：
（一）、代持股协议是否有效?
对于民商事合同，法律的约束相对较小，一般而言，只要协议不违反法律的强制性规定，都是有效的，且对合同双方具有约束力。
《公司法解释(三)》第二十五条规定：有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。
《合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。
也就是说，代持股协议只要是当事人双方自愿、平等地协商一致，没有损害他人、集体、国家的利益，也没有违反其他强制性规定的，都是合法有效的。

（二）代持股协议存在的风险
1、名义股东可能面临的风险
当实际股东出资不到位或出资有瑕疵时，名义股东需要对债权人承担补充责任。
当实际股东出资不到位，或出现其他出资瑕疵时，债权人根据公司股东名册和工商登记，只能认定是名义股东出资不到位，其有权要求名义股东补足出资。法律出于对债权人的保护，规定名义股东需要承担补充责任，在承担补充责任后可以向实际股东追偿，但在一补一追之中，名义股东为此付出的时间、精力等，都是一种不可估量的损耗。
2、实际股东可能面临的风险
(1)实际股东在法律上不是公司股东，不能直接行使股东权能
根据《公司法》，股东身份或者资格的法定证明文件是公司的股东名册，实际股东虽然出资，但因为其姓名或名称没有登记在公司的股东名册上，因此实际股东在法律上就不属于公司股东。实际股东若想行使其股东的收益权、表决权等权能，只能通过名义股东来实现。
(2)实际股东的权益可能会受到名义股东的侵害
从外观看来，名义股东对其名下的股份拥有处分权，面对各种利益诱惑，名义股东可能未经实际股东允许，就擅自对股权进行转让、质押等处分，或者行使表决权等股东权利，或者是不如实向实际股东转交股权收益等等。纵观整个代持股行为，这也是实际股东所面临的风险中，最大且最不可控的风险。
(3)未来股权转让的税务风险无法规避
即使实际股东与名义股东各司其职，合作良好，对实际股东来说，还是有一个无法规避的风险——未来股权转让的税务风险。假如当条件成熟，实际股东想要解除代持股协议，从幕后转到台前，在外界看来，这就是一次股权转让，股权转让自然就要缴税。换句话说，实际股东若是想要拿回自己的东西，让自己“名实相符”，还得缴一笔税，因为税务机关通常不会认可“当事人存在代持股关系，股权并未发生变化”这一说法。

简单说来，在代持股行为中，实际股东“有实无名”，不能“名正言顺”地行使各项股东权利;名义股东“有名无实”，会因为“身份空壳”而承担起原本不属于自己的责任。代持股协议是否要签，希望权衡各方利弊后。
如果有问题可以继续追问，也可以点我头像加我好友，如果满意请采纳为最佳答案，谢谢！

[福建-厦门]
林忠律师
52512积分

回复时间： 2017-03-28 14:18

可以委托律师帮助提出详尽的法律意见。

[河南-洛阳]
石晓冬律师
5061积分

回复时间： 2017-03-28 15:53

您好，首先与您确定一下前提：朋友名义的一人公司，实际上您是隐名股东，持股49%。那么：
1、注册资本和随后投资不必然联系，如果是认缴，要对公司的债务在认缴范围内承担连带责任。

2、关于您的其他问题实际上是一个问题即法人资产管理问题：您的想法时正确的，为了避免税务风险和以后的纠纷，建议您的每一笔投资都有证据：直接汇入公司账户留凭据；最好关于时间、事由、金额等每次都让您朋友签字确认。

3、建议建立规范合法的财务制度，只要财务制度规范，一切投资、收益都自然客观、公平。

[辽宁-沈阳]
董毅律师 VIP
电话：13704034821
153958积分

回复时间： 2017-03-28 17:30

一份协议或合同是否有效，不但要看协议是否由当事人签字或盖章，更要看协议内容，只要协议内容合法，则具备法律效力，不同协议涉及不同法律适用问题，故在拟写专业合同时建议由律师审查。

[广东-广州]
冯倩雯律师
1714289积分

回复时间： 2017-03-28 17:40

你好！根据你的几个问题给出以下解答：

1.按照你和你朋友的合作关系，你们的资金投入如果超过注册资本，是有必要在协议里注明的，并且约定好后续投入的资金按照你们股份的比例来计算。

2.你的每一笔资金投入，都要有相应的证明，建议今后每一笔转账都保留支付宝转账截图，并且转账时注明资金用途，同时要求你朋友的公司给你开收据，这是最有效的出资证据。

3.支付宝转账记录可以作为出资证据，你之前转账的部分让你朋友以公司名义给你开收据，同时可以补充到协议里说明情况，双重保险。

4.公司今后发展的收益分配是根据你们自己的约定写下来的，因为这份协议是你和你朋友之间合作关系（包含股权分配、出资比例、收益分配）的正式文件，建议找专业的律师代为起草。

如回答解决了你的问题，请采纳！如有需要我方也可帮忙起草相关文件，谢谢！

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追问：

谢谢回答,如果帮我审查合同怎么收费呢?
有另外一位律师这样回答, 请问会有这方面问题吗?
你投资的公司形式上是独资公司，就不存在股东的身份，独资公司也没有股东，公司盈利发生纠纷，不会以你股东入股身份受到法律保护，可能认定你是借款；公司亏损可能认定你是和公司投资人合伙，承担无限的连带责任，总之对你可能是不利的，你的所谓股东权益是不一定得到保护，也可能不能以有限责任承担责任