「案情」

    兴化市锡山车行（以下简称锡山车行）与兴化市雄源五金交电建工有限公司（以下简称雄源公司）因摩托车联营销售合同纠纷，诉至法院。法院于1996年4月18日依法判决：终止原、被告双方所订联营销售合同的履行；被告在判决生效后立即归还原告摩托车销售款17300元及尚未销售的银翔90型摩托车1辆。一审民事判决生效后，权利人锡山车行于1996年12月17日向法院申请执行。

    本案在执行过程中查明：被执行人雄源公司系国内合资的有限责任公司，注册资本50万元（实物出资），股东顾中明和舒远湘各出资25万元，租房经营，1995年7月25日领取营业执照，法定代表人为顾中明，1996年7月22日经工商行政管理部门核准注销。该公司在经营期间未建立完善的财务、会计制度，申请注销公司登记时也没有依法进行清算。1997年5月19日，申请执行人锡山车行再次向法院申请，要求变更雄源公司股东顾中明和舒远湘为被执行人。

    「分歧」

    对于本案能否变更股东顾中明和舒远湘为被执行人，合议庭在评议中存在两种不同意见。

    第一种意见认为：有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东不同于合伙人，公司经公司登记机关注销后，股东对原公司的债务不承担清偿责任。本案雄源公司已经公司登记管理机关核准注销，且无财产可供执行，可以裁定终结执行。所以，不应变更股东顾中明和舒远湘为被执行人。

    第二种意见认为，雄源公司未依法清算而申请注销公司登记，并擅自处置了公司的全部财产，是一种规避法律、逃避债务的行为，股东对此应负全部责任。因此，可以变更股东顾中明和舒远湘为本案被执行人。

    「评析」

    笔者倾向于第二种意见，其主要理由如下：

    一、 公司申请注销公司登记前应当依法清算

    《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十七条规定，公司申请注销登记，应当提交公司清算组织负责人签署的注销登记申请书和股东会或者有关机关确认的清算报告。从司法实践看，公司法人资格终止，只有实行先清算后注销，才能有效地保证公司以其全部资产对公司的债务承担责任；只有实行先清算后注销，才能有效地防止、揭露和制裁公司发起人、股东未交付货币、实物或者未转移财产权等虚假出资及抽逃出资的欺诈行为，从而确保股东以其出资额或者所持股份为限对公司承担责任。