[案情]：

　　2003年11月23日，市政公司在县城大桥南端东侧人行道进行地面施工，为安全起见，市政公司在施工现场南北两侧设置了六块警示牌，并用红石堆砌，同时在西侧除花坛隔离区外，还用棕绳进行围拦，其东侧地面因施工也相应升高，且凹凸不平，但被告未在该侧围拦，被害人叶某的诊所位于该路的东侧畔，有一台阶与桥相通。2003年12月25日凌晨2时许，叶某外出归来，从施工现场经过时，不慎摔倒，头部撞地。2003年12月26日1时25分死亡。经法医鉴定：叶某因摔伤致成特重度颅内高压、脑疝，导致呼吸衰竭而死亡。

　　[分歧]：

　　第一种意见认为，市政公司在施工现场不但设置了明显的警示标志，还采取了一定的安全措施，已经尽了自己的法定义务。受害人的死亡完全是他自己疏于注意的过失造成的，市政公司在本案中并无过错。因此，并不承担赔偿责任。

　　第二种意见认为：市政公司虽在施工现场设置了警示标志，但在安全措施上存有瑕疵，且受害人的死亡与此有因果关系，所以被告市政公司应承担赔偿责任。

　　第三种意见认为：市政公司在安全措施上虽有瑕疵，但受害人于夜间途经施工现场，疏于注意义务，使自己摔倒致死，对于损害的发生也有一定的过失。因而本案属于混合过错，应当实行过错相抵，由受害人自己承担部分损失，被告承担主要责任。

　　[点评]：笔者同意第二种意见，理由如下：

　　本案属于较为典型的地面施工致人损害的案件，其损害责任在《民法通则》第125条有明文规定：在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安全地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。这属于特殊侵权责任，其归责原则应适用过错推定原则。

　　其致害责任的构成要件是：

　　1、地面施工须处于公共场所、道旁或者通道上等危险场合，公共场所是以众聚集、公共活动的场所、道路、通道，是公众通行的地段。这些地方和地段，都是公共活动、通行的区域，出入人员具有广泛性、不特定性的特点。在这样的场合进行施工，具有相当的危险性。

　　2、须未设置明显标志和未采取安全措施。

　　这是法律对地面施工管理人所规定的特定的作为义务，凡在公共场所等进行地面施工，就必须设置明显标志和采取安全措施。未按法律规定要求作为，即构成不作为的违法行为，且设置明显标志和采取安全措施这两种义务必须同时履行，否则应为未尽作为义务。此种注意义务，应采取善良管理人注意，标志的明显性和措施的安全性均应作较高的要求。