上诉人（原审被告）：本溪市溪湖区人民政府，住所地辽宁省本溪市溪湖区站前街二马路。

　　法定代表人：崔作力，区长。

　　委托代理人：金广平，本溪市溪湖区旧区改造办公室副主任。

　　委托代理人：史振龙，本溪振龙律师事务所律师。

　　被上诉人（原审原告）：营口市鲅鱼圈区海星建筑工程公司，住所地辽宁省营口市鲍鱼圈区海星办事处草房村。

　　法定代表人：门忠卿，总经理。

　　委托代理人：李家才，副经理。

　　被上诉人（原审第三人）：王志凡，原辽宁省盘锦市兴隆台区宏远公司经理。

　　一、案件基本事实

　　1993年7月9日辽宁省本溪市溪湖区人民政府（以下简称区政府）与辽宁省盘锦市兴隆台区宏远公司（以下简称宏远公司）签订《溪湖区站前小区改造开发协议》，约定：项目名称为溪湖区站前小区改造工程，建设性质为整体承包，自行设计，自行订价销售，总建筑面积为3万平方米以上，工期为1993年8月至1995年7月。区政府的责任为：宏远公司资金到位后20天内做好施工地区的三通一平，提供平面规划布置图。宏远公司的责任为：一次性注入建设资金400万元；向区政府交付工程总造价2.5％建筑管理费。协议签订后，因宏远公司一次性注入建设资金400万元有困难，双方又于1993年8月16日达成了《关于对溪湖区站前小区改造开发协议书的补充意见》，约定同意宏远公司一次性注入建设资金50万元以上即可。为溪湖站前小区建设的需要，区政府于同年9月1日下发了《关于成立“本溪市溪湖站前小区建筑工程指挥部”的通知》，成立了本溪市溪湖站前小区建设工程指挥部（以下简称指挥部），任命王志凡为指挥部负责人，同时决定从即日起启用该指挥部及指挥部财务专用章等印章。同年12月10日指挥部与营口市鲅鱼圈区海星建筑工程公司（以下简称海星公司）签订了《建设工程施工合同》，约定：指挥部为发包方，海星公司为承包方承建位于本溪市溪湖区站前小区政府左侧住宅楼、综合楼。开工日期为1993年12月20日，竣工日期为1994年11月15日。合同价款暂定为1800万元以预算为准，给付方式为海星公司垫付一层以下经济支出，一层以上指挥部按工程进度表每月15日前拨进度款，工程预付款及结算方式按工程总造价含一层和基础拨到90％停拨，工程竣工交付使用一次付清，扣留保修费5％。合同还对违约责任作了约定即双方违约各罚款3％（按工程总造价计算）；损失的计算方法按实际发生计算；指挥部不按时付款应承担海星公司垫付工程款的银行同期利息。合同还约定了双方的其他权利和义务。合同签订后海星公司开始施工，并按合同约定垫付了工程款，指挥部先后付款人民币5060049元，该款实际是区政府支付的。后因指挥部未能按期给付工程进度款，致使该工程于1994年10月15日停工。1996年2月15日指挥部与海星公司就该工程签订了《补充协议），约定：（一）经双方确认，截止1994年10月15日止，海星公司实际完成工程量累计12177664元，其中指挥部已给付5060049元，尚欠工程款7l17615元。（二）因该工程资金不到位，双方同意该工程竣工时间顺延至1996年末。嗣后，虽经海星公司多次催要工程款，但指挥部至今未能给付。1996年4月指挥部向区政府提出“由于续建资金不足，已无力继续组织下去，请区政府出面，对小区建设工程全面接收”。1996年5月区政府同意承担指挥部所欠海星公司工程款。区政府与宏远公司后因工程问题发生纠纷，诉至本溪市中级人民法院。该院于同年7月4日作出裁定，立即终止双方签订的《溪湖区站前小区改造开发协议书》。现站前小区工程已于7月由区政府接收，区政府另找施工单位，并于8月起陆续恢复施工。