一、案情

    被告人黄某，男，24岁，某机电厂工人。

    1998年9月的一天下午3时许，被告人黄某因换工作服与本厂工人刘某发生口角，并互相厮打，被在场工人拉开后，黄某便产生杀害刘某之念。随即回家，将准备炸鱼用的三枚手榴弹带在身上。在返回机电厂的途中，将某村手扶式拖拉机截住，逼着司机送其到厂。拖拉机行至机电厂附近时，司机张某弃机跑掉。被告人黄某跑到机电厂碰见本厂保卫干部李某、孙某，黄扬言要刘某下跪赔礼道歉就算拉倒，否则就将他炸死。说完，黄跑向刘的车间，到车间寻找刘某未见，便在车间门口等刘，并将两枚手榴弹盖打开，将引爆环分别套在两只手的手指上。由于工厂保卫部门立即组织力量，在对被告开展政治攻势和宣传政策的情况下，黄某于下午6时20分交出手榴弹，被捕归案。

    二、问题

    犯罪着手应当如何认定？

    三、研讨

    关于上述案件的定性，在讨论中存在两种意见：第一种意见认为，被告人黄某的行为应定故意杀人预备。主要理由是：黄某身带三枚手榴弹，目的是要杀害刘某，跑到车间后却未见到刘，这就是说，还缺少被害人这个目标，而黄某的行为还没有侵害到犯罪客体。既然黄某连被害人都未见到，就不能说他的行为是故意杀人未遂，而应视为没有超出犯罪预备这一阶段。另一种意见认为，被告人黄某的行为应定故意杀人未遂。主要理由是：黄某身带手榴弹是要杀害刘某，已经跑到刘的车间，只是由于刘不在车间，所以他的杀人犯罪才未得逞。这应当视为已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而没有得逞。因此，黄某的行为应定故意杀人未遂，而不是故意杀人预备。以上两种意见的根本分歧就在于：被告人黄某的杀人犯罪是否已经着手。如果已经着手，就是故意杀人未遂；如果没有着手，就是故意杀人预备。

    那么，如何认定犯罪是否已经着手呢？尽管犯罪着手在立法和司法上具有重大意义，但在刑法理论上，对着手的理解存在各种观点的争论。在外国刑法理论中，关于着手的理解，存在以下三种观点：

    ⑴客观说。该说从客观事实出发来确定着手的概念，认为是否属于犯罪实行的着手，不应以行为人的主观意思为标准，而应以客观行为为根据。客观说又可以分为形式客观说与实质客观说。形式客观说认为，行为人必须开始实行犯罪构成要件的行为，才能与着手的意义相当。实质客观说则认为，形式客观说限制过严，往往使若干危险行为幸免于法律制裁，不无缺陷。因此，主张将着手的界限稍稍提前，认为在着手之前的行为，由于与构成要件有“必要的关联性”，依照人们通常的“自然解释”，属于犯罪行为一部分的，也应认为是犯罪的着手。对于构成要件以前的行为，如果第三人根据行为人的计划加以判断，可以认为对刑法所保护的客体已经直接发生危险的，其行为应认为已经脱离预备阶段，而进入着手实行阶段。因此，在实质客观说中，又有必要关联性说与直接危险说之分。