「内容提要」法的价值共识是解决目前法治建设悖论的一个重要环节。法的价值共识是多元社会的产物 .根据主体间性的思想，它可以通过主体间的平等交往、对话来达成。法律的制定与发展的 过程，实际上是不断形成法的价值共识的过程。这是一个持续不断的论辩、试错、纠偏的过 程。公共交往程序是实现法的价值共识的程序框架。宪政是使这一程序框架具体化的基本制 度。公正、平等、自由则是宪政得以形成、运作的基础，是宪政的价值之维。

　　「关键词」法治/法的价值共识/基本道德/公共交往程序/宪政

　　中国目前的法治进程中存在着一个难以解决的悖论：一方面，法学家希望法律被人民信仰 而 具有神圣的权威，另一方面，法律既没有权威、也不被人民信仰。这一事实困扰着许多人， 甚至使一些人失去了对法治的信心。其实，此“法律”非彼“法律”。法的价值共识是使两 种“法律”统一、使理想与现实一致的关键。笔者拟在我国学者已有的关于法的价值研究基 础上，从生活实际出发，以宪政为落脚点，吸收、学习哲学、伦理学等相邻学科的研究方法 和有关结论，借鉴外国学者在这一领域的研究方法与成果，对法的价值与宪政进行一种多方 位的互动研究，以期在互相观照中有所发现。笔者的基本思路是：基本道德与价值共识是当 前社会发展的必然要求，价值共识及法的价值共识以新的、超越主客关系的哲学为基础，有 赖于每个公民作为独立主体在自由、公正、平等的公共交往程序中通过对话来不断实现。

　　一、法治进程中的一个悖论

　　（一）法治进程中的“第十二只骆驼”

　　一位富有的贝都因人（游牧阿拉伯人）老酋长立下遗嘱来分割他的财产，一大群骆驼。他有 三个儿子。老大阿希穆继承一半，老二阿里，继承四分之一，小儿子本杰明，继承六分之一 .不幸的是，当父亲去世时，只剩下十一只骆驼。阿希穆当然要求得到其中的六只，但立刻 遭到他的兄弟们的反对。最后，他们闹翻了。他们转而去找卡迪（注：伊斯兰宗教法院的法官。参见吴云贵：《伊斯兰教法概略》，中国社会科学出版社1993 年版，第189—193页。）。他说：“我把我的一只 骆驼借给你们，安拉旨意，尽可能早地还我。”现在，由于有了十二只，分割就容易了。阿 希穆得到了他的一半，六只，阿里得到四分之一，三只，本杰明得到六分之一，两只。果然 ，剩下了他们借来的第十二只，他们把它喂养得很好并愉快地归还给卡迪。（注：See Gunther Teubner,Alienating Justice：On the Surplus Value of the Twelfth Ca mel,to appear in：David Nelken and Jiri Pribam（eds.）,Consequences of Legal Autopo iesis,Ashgate 2000.）

　　目前在中国，人们渴盼依法治国，建设法治国家。可是在通向法治之路上我们似乎也遇到 了这“第12只骆驼”的难题。曾几何时，一位法学家呼吁：“法治社会的法律必须是良法， 具有神圣的权威，得到公民的一体遵循。法律主要不是来自它的强制力，而是来自它被信仰 ，成为社会的基本价值观念”：“法律必须具有高尚的价值和精神，才能被人们所信仰和尊 重。”（注：蔡定剑：《论法的品质——兼谈宗教、道德与法律的关系》，《学习与探索》1998年第5 期，第77、83页。）而另一些法学家的观察与思考却与上述呼吁大相径庭。有的法学家认为，人们对法 治的心情处在一种矛盾之中。一方面，企盼法治，渴望法律能带来公正、秩序和安定；另一 方面，不少民众“对法治持有怀疑，甚至反感。他们隐约感到法治就是‘治老百姓'”：“ 这种矛盾心情反映了现实中国社会对源于西方的法治仍然无法全面接受，也反映了法治理想 与现实之间存在着的巨大的差距。”（注：马小红：《法治的历史考察与思考》，《法学研究》1999年第2期，第28页。）无独有偶，与这位法学家的看法相映成趣的是我国法 学理论教师面对学生提问时所出现的困窘：“既然我们的法律是'全体人民根本利益与共同 意志的体现'，那么为什么还会有那么多的人民不懂法、不信法、不守法呢？遑论用法、 护法！”在实际生活中，有经过村干部集体研究的违法用电，（注：据中央人民广播电台第一套节目2001年1月3日早七点《新闻纵横》报道。）有五花八门、花样翻新的造 假“产业”，有严重的暴力抗法……法律似乎被开了玩笑。