案情

　　A公司(有限责任)因经营之需向B公司借款人民币10万元，约定日后归还，但未按约还款。后公司法定代表人因犯诈骗罪被判有期徒刑十五年。因未按时年检，A公司被工商行政管理部门吊销了营业执照。B公司将A公司的三位股东告上法庭，要求还款。审理中，大股东(即法人代表，占出资75%)承认借款事实，但认为他未全额出资，其部分投资款是由开发区垫付。两位小股东(分别占出资20%和5%)则认为，自己未按出资比例投资，也未收到公司的红利，自己不是股东，拒绝还款。

　　熍芯訾

　　法院审理后认为，A公司向原告借款，应予返还。工商行政管理局的A公司登记材料中的股东名单，以及对A公司所作的吊销营业执照的决定，是合法有效的，予以确认。公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散，由股东对公司进行清算。A公司被吊销营业执照后，作为股东应对公司财产进行清理。公司财产能够清偿债务的，分别支付清算费用、职工工资和劳动保险费用，缴纳所欠税款，清偿公司债务，清偿之后的剩余财产，按股东出资比例分配。如果三股东出资金额少于投资金额，应补足投资额，并在各自投资金额中承担清偿责任。据此，依照我国公司法第一百九十二条、第一百九十五条、我国民法通则第四十七条之规定，判决三位被告对A公司财产进行清算，并于清算完毕在A公司财产范围内按各投资人的投资比例返还原告B公司借款人民币10万元。

　　评析

　　本案审理中，应注意如下几个方面：第一，债务人被吊销营业执照，债权人直接起诉股东是否合法;第二，被告认为自己没有出资不是公司股东，是否具有抗辩性;第三，没有出资或出资不足的股东的法律责任。

　　一、被吊销营业执照的法人与股东的关系

　　我国法律法规规定，有限责任公司被吊销营业执照后，应当由股东组织清算。在公司法上熐逅闶侵罩构司人格必经的法律程序，任何公司未经清算，并对其现存的法律关系和法律事务作出合法的了结之前，是不能终止的。公司终止的法律程序比公司成立的法律程序要复杂得多、严格得多，目的是保护公司债权人利益，维护社会经济秩序。A公司被吊销营业执照后，公司丧失经营资格，但作为法律主体尚未终止，属于清算中的法人，其权利的内容仅限于对公司的资产清理，并以自己的名义向债权人履行义务，向债务人主