民事保全程序中的担保属于司法程序中的担保，它区别于私法上的担保，是一种司法行为。保全担保不是当事人之间的担保，而是当事人对法院的一种承诺，其所形成的担保法律关系要受民事诉讼法的调整。

　　《海事诉讼法》第十六条规定：“海事法院受理海事请求保全申请，可以责令海事请求人提供担保。海事请求人不提供的，驳回其申请。”从该条规定可以看出，《海事诉讼法》并不要求申请人必须提供担保，在这一点上，《海事诉讼法》与《民事诉讼法》相比是放宽了。

　　而对被申请人提供担保，《海事诉讼法》的规定则较之《民事诉讼法》更为严格了。一般来说，申请人申请海事请求保全的目的并非为扣押财产，而是为了获得担保，《海事诉讼法》中规定申请人在申请书中应写明要求提供担保的数额，海事法院也应当在民事裁定书中裁定被申请人提供担保，这与《民事诉讼法》中的财产保全明显不同，显然《海事诉讼法》非常重视为解除财产扣押而提供担保这一运作方式。[1]

　　在实践中，何种情况下必须由申请人提供担保，何种情况下又可不提供担保？被申请人应以何种方式提供担保？这些问题，均是由法官来自由裁量的。那么法官应怎样来作出正确的裁决呢？本文将对这两个问题进行探讨。

　　一、 申请人提供担保的问题

　　关于申请人诉前申请海事请求保全时提供担保的问题，海事诉讼立法经历了一个从严到宽的过程，《1986年扣船规定》和《1994年扣船规定》）均明确了申请人诉前扣船必须提供担保。而《海事诉讼法》要求申请人申请海事请求保全时必须提供初步证据，申请人的释明责任得到了一定的明确，因此不再规定申请人申请海事请求保全时必须提供担保。但从《海事诉讼法》的规定来看，在申请人是否需要提供担保的问题上给予法官一个几乎没有限制的自由裁量权，虽然在实践中，海事法院一般均要求申请人提供担保，以备赔偿因申请海事请求保全错误而造成被申请人的损失。但毕竟《海事诉讼法》这种没有限制的规定容易造成各个法院有多个标准，不利于审判工作的发展。对于要求申请人提供担保这一做法，曾有学者提出异议，杨良宜先生就曾在其书中指出要求申请人提供担保是不科学、不公允的。认为这样做会：1、增加困难会吓怕原告，不敢在中国港口扣船。2、对原告而言，面对欠债的外轮，是否有能力在很短时间内提供担保。 3、原告的担保以何方式提供、金额多少等也会带来许多做法上的不稳定。[2]笔者认为我国确定的“以担保为原则，以不担保为例外”的原则是正确的，因为：

　　首先，我国保全程序中是单方参与审理结构，申请人申请保全时，法院并不会就是否应保全这一问题让被申请人有机会对自己的观点作充分的阐述，这样也就增大了产生保全错误的机率。

　　其次，要求申请人提供担保还可以防止申请人滥用诉权，会让申请人尽最大可能审视自己行为的正确与否。

　　再次，程序的公正是对双方当事人而言的，因此也不能忽视对被申请人权利的保护。在执行仍然相当困难的今天，还需考虑到保全错误给被申请人带来损失时，被申请人的权利最终如何实现，规定由申请人提供担保无疑是对被申请人权利最好的保护。

　　但实践中，对申请人提供担保这一问题，仍需要有统一的标准，以便于操作。对于申请人提供担保的性质，国际上存在两种观点，英美法系国家认为申请人提供担保是在保全有误的情况下用来弥补被申请人因此遭受的损失，大陆法系国家则认为担保是用来替代申请人的阐明责任。[3]笔者认为对申请人提供担保这一问题，需要在保护被申请人的利益以防止申请人滥用保全程序与代替阐明责任之间寻找一个恰当的平衡点。在实践中，司法人员应结合申请人在申请中所提供的证据、自身的资信程度、如果发生保全错误后被申请人权利实现的可能性等各方面的情况，来决定是否需要申请人提供担保。