摘要：

　　随着香港特别行政区和澳门特别行政区回归祖国怀抱，我国成为了一个“一国两制三法系四法域”的典型的多元法制国家，不同法律制度的存在会势必出现区际法律问题。收养是根据法定的条件和程序领养他人子女为自己子女的民事法律行为。收养行为是一种设定和变更民事权利、义务的重要法律行为，它涉及对未成年人的抚养教育、对老年人的赡养扶助以及财产继承等一系列民事法律关系，不仅涉及当事人的切身利益，而且关系到社会利益和国家计划生育政策的实施。收养制度作为家庭关系产生一种方式，在现实生活中发挥着积极的作用，收养制度作为一项古老的社会制度，是亲属制度不可或缺的重要组成部分。收养制度作为亲属制度的一项重要组成部分，属于社会的上层建筑之一，必然受经济、政治等诸多因素的制约和影响。中国内地与香港、澳门等地区由于各自的历史传统、现实社会、经济生活需要和思维观念的不同，四法域的收养制度在许多方面都呈现出很大的差异。文章拟通过对我国四法域中收养制度的收养的程序、收养的实质要件、收养的无效与撤消、收养的效力以及收养的终止等五个方面进行比较研究，综合分析，全面阐释其利弊优略，以期为完善我国大陆的收养制度，加快我国的法制化建设进程提出一些建议和思考，提供一些参考。

　　关键词：法域 完全收养 收养的撤消 不完全收养 国家监督

　　中国的区际(大陆与台湾、香港、澳门)，大陆有中华法系、社会主义法系的传统，台湾地区和澳门地区有大陆法系的传统，香港地区有着英美法系的传统。近年来，随着香港特别行政区和澳门特别行政区相继回归祖国怀抱，我国已经成为了一个“一国两制三法系四法域”的典型的多元法制国家。在我国这样一个“一国两制三法系四法域”的典型的多元法制国家内部，不同法律制度的存在会势必出现一系列在单一法制国家不会产生的法律问题，也就是区际法律问题。中国内地与香港、澳门由于各自的历史传统、现实社会、经济生活需要和思维观念的不同，四法域的收养制度在许多方面都呈现出很大的差异。

　　收养制度作为一项古老的社会制度，是亲属制度不可或缺的的一项重要组成部分，属于社会的上层建筑之一，必然受经济、政治等诸多因素的制约和影响。作为法律意义上的收养(adoption)是指公民按照法律规定领养原来出生于某于家庭或家族的人为自己子女的要式民事法律行为，使本无父母子女关系的人之间产生法律拟制的父母子女关系，而与他原出生家庭或家族的关系则部分或全部终止。收养制度自其产生以来，便因其独特的社会功能而相继被各个历史时期所沿用。在当今的中国，收养制度对社会的稳定和发展以及社会福利的分担都产生了积极的效果。随着人类社会形态的更替，特别是家庭观念、家庭模式的转变，收养制度也完成了其社会功能的变迁，从而为现代社会继续接受，并得到进一步发展完善。《法国民法典》开启了现代收养制度育幼功能之先河。一战造成大量家庭离散或父母双亡，大批流浪孤儿的出现成为严重的社会问题，各国不得不修改相应的立法，其目的“仅在于对无子女的人予以父母的权利，对无父母或父母无养育能力的人予以父母的保护。[1]二战后，这一功能得到进—步的强化。现代世界各国都将“有利于子女”原则置于收养制度首位。如瑞士民法典第264条“…收养人对养子女最少已抚育两年，并且可推定建立子女关系有利于养子女，…”[2]德国民法典第1741条第1款“收养有利于子女的最佳利益…”[3]联合国1989年《儿童权利公约》明确规定：“凡承认或(和)许可收养制度的国家就确保以儿童的最大利益为首要考虑…”这是现代国际社会的发展趋势。当然我国也不例外，但由于特殊的历史原因，使得出现了四个法域，而随着越来越多涉外事件(我国将大陆与港澳台事件按涉外事件处理)的增多，不可避免的会产生冲突。作为国际社会中的热门话题，并且随着国内收养子女和跨国收养子女的现象越来越普遍，收养制度研究越来越来显示出其重要意义，从客观上要求比较研究我国不同法域收养法的立法及理论学说，弄清它们收养法的具体规定，消除或避免收养法的冲突，健全和完善我国收养制度，保证我国收养的顺利进行。

　　收养制度作为家庭关系产生一种方式，在我国的社会发展的进程和现实生活中越来越发挥出积极的作用。目前，由于我国经济尚不够发达，社会福利机构相对有限，因此，公民间的收养行为，可以使那些没有子女或丧失子女的人，在感情上得到慰藉，心理上得到满足，使养父母在晚年时老有所养，充分享受天伦之乐。同时，公民之间的收养行为，可以减轻国家的经济负担，使社会问题得到有效的解决。通过收养，可以宏扬社会成员间相互扶助的道德风尚，实现幼有所育，老有所养，完善家庭关系，对促进社会主义的安定团结和精神文明建设有着积极的作用。1、可以使丧失父母的孤儿、因特殊原因不能与父母共同生活的子女，在养父母的培养教育之下，享受家庭的温暖，得到健康的成长。

　　因此，笔者拟从收养的程序、收养的实质要件、收养的无效与撤消、收养的效力以及收养的终止等五个方面对我国四法域的收养制度进行比较，以期为完善我国大陆的收养制度，为加快我国的法制化建设进程提出一些建议和思考，提供一些参考。

　　一、收养的程序

　　收养的程序即收养的形式要件。收养行为成立，不仅要求当事人符合收养法规定的实质要件，同时，还必须履行一定的收养程序。在我国，成立收养的法定必经程序是收养登记，而与是当事人可以自愿选择的程序，是对收养登记的必要补充。

　　我国在1992年4月1日前无收养法可依，自1992年4月1日起才开始施行第一部收养法，1999年4月1日起施行修改后的收养法。有收养法之后，收养行为只有符合法定的条件并履行了法定的程序才能够有效。

　　根据我国大陆《收养法》第15条规定：“收养应当向县级以上人民政府民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。收养查找不到生父母的弃婴和儿童的，办理登记的民政部门应当在登记前予以公告。收养关系当事人愿意订立收养协议的，可以订立收养协议。收养关系当事人各方或者一方要求办理收养公证的，应当办理收养公证。”可见，收养登记是收养关系成立的必经程序。我国收养法将凡收养一律以向县级以上人民政府民政部门登记为形式要件。而以登记为前置条件，将收养关系当事人一方或双方要求公证的，应当办理收养公证，作为其补充。这较之1998年以前修改的收养法有进步。收养法修改前收养关系的成立有两种形式：除向民政部门登记外，对被收养人有生父母或监护人的收养，只需收养人与送养人以及征得10周岁以上被收养人的同意并订立书面收养协议即可。如果一方或双方要求公证的应办理收养公证。而修改后的收养法规定只能向民政部门登记，强化了国家监督作用。香港以法院专门颁发的有固定格式的《领养令》作为收养关系的形式要件，其具体程序包括：(1)收养人向社会福利署提出收养申请并进行试收养;(2)向地方法院申请批准颁发收养令。澳门地区的收养关系只能通过司法途径设立，需要法院判决并且须附一项社会报告。在澳门以申请状的提呈作为启动收养程序的前提，并且在申请中申请人不仅要说明其收养理由及符合法律规定的情况并写明事实理由，而且在申请的同时要与被收养人居住地的有关社会机构联系并说明收养意向。以法官指示组成的专案调查开始对收养人以及待被收养人的人格及健康状况，收养人抚养及教育待被收养人之能力，收养之家庭及经济状况以及收养人的申请理由等进行全面的调查并形成书面报告，以便法官全面了解收养人和待被收养人的基本情况及是否符合法律规定的情况，并进一步听取收养人和同意收养的人的意见，进而作出裁定。而在台湾需有法院的认可。经1985年修正后的台湾民法典第1079条规定“收养子女应申请法院认可…”因此法院认可是其收养关系得以成立的必备要件，这与修正前的民法不同，诚如史尚宽先生所言：“凡收养均应声请法院认可，仅有自幼抚养之事实，已不能认有合法之收养。”[4]由上可见，我国大陆与港澳台地区都有强化国家公权力之特点，尤以港澳地区最彰显其国家监督主义色彩，这也是世界各国在收养立法中的发展趋势之一。德国民法典第1752条第1款规定“经收养人申请由监护法院宣告收养”，乃至于收养的废弃也须国家公权力的介入。英国也确立了收养的成立由高等法院或郡法院或治安法院在接到收养人申请后进行审查，通过收养命令的颁发方可确定收养的成立。《瑞士民法典》第268条第1款规定“收养应由养父母住所所在地的州的主管官厅宣告”。尽管收养关系的成立离不开收养人与被收养人就该收养问题达成一致的意思表示，但国家公权力的介入无疑最能为在收养行为中相对处于弱势地位的被收养人一方提供必要的保护和帮助。从我国实际情况看采取行政手段来强化国家监督作用是合理的。