上诉人开发协力公司因侵犯外资企业投资者资格纠纷一案，不服三亚市中级人民法院(1999)三亚民初字第11号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。开发协力公司的法定代表人柳田浩、委托代理人李永涛，都市工程公司和贵宾俱乐部的法定代表人儿玉利行、委托代理人刘义林、宋慧萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

　　原判认定:1995年8月25日，都市工程公司和日本国空气室股份公司作为甲方，香港星万有限公司和三亚华亚(中外)房地产开发有限公司(以下简称华亚公司)作为乙方，开发协力公司和日本国金商又一股份公司作为丙方，就到中国三亚红塘湾投资兴建高尔夫球场及别墅一事签订了一份《合作意向书》。其主要内容是:甲方作为开发三亚红塘湾高尔夫球场及别墅项目的投资方，承担项目的全部费用;乙方作为项目的代理方，受投资方委托处理与三亚市政府有关部门及居民关系，并提供该建设项目的相关资料和法律文件;丙方负责协调甲方与乙方的关系。开发协力公司于1995年10月27日委托华亚公司作为三亚红塘湾高尔夫球场项目的顾问公司，具体负责与三亚市政府及有关部门联络和办理该项目有关手续。1995年11月14日，都市工程公司为奥山道夫出具都市工程公司在日本国银行有存款46703.1762万日元的资信证明书。三亚市政府于1995年11月21日研究同意将原由泰国某公司操作并已报审批立项的三亚红塘高尔夫球场项目改由日本国的公司承接兴建，同时要求市政府有关单位尽快办理企业注册登记手续。此后，开发协力公司在操作设立项目公司的过程中，以其为投资主体向三亚市政府及有关部门递交有关兴建三亚红塘高尔夫球场及别墅项目并设立贵宾俱乐部的申请报告及公司章程等材料。三亚市政府按照开发协力公司的要求作出市府外企函(1995)29号关于贵宾俱乐部公司章程的批复。海南省政府依审批程序作出琼外资字(1995)505号批准证书。三亚市工商局也为贵宾俱乐部核发了企业法人营业执照。贵宾俱乐部的公司章程规定:该公司的投资主体是开发协力公司，投资总额为3529万美元，注册资本为397万美元，公司董事长由奥山道夫担任。都市工程公司董事长儿玉利行当时已在该章程上签名。

　　1996年12月13日，奥山道夫以贵宾俱乐部的名义与都市工程公司订立《协议书》。主要内容是:贵宾俱乐部为取得高尔夫球场开发用地的建设许可权，需向三亚市政府支付的款项，由都市工程公司提供给贵宾俱乐部;都市工程公司已于1996年4月9日提供给贵宾俱乐部7000万日元;都市工程公司将于1996年12月20日前提供33000万日元给贵宾俱乐部，贵宾俱乐部应立即支付给三亚市政府;由都市工程公司提供给贵宾俱乐部的33000万日元，贵宾俱乐部必须于1997年4月30日前根据都市工程公司指定方法返还给都市工程公司;协议期限为二年(自工程动工之日起计算)，在此期限内公司经营所得的利益，依照都市工程公司占七分之四，贵宾俱乐部占七分之三的比例进行分配。该协议签订后，都市工程公司依约履行了付款义务。儿玉利行与奥山道夫于1998年10月12日签订了一份《同意书》。其内容是:奥山道夫同意辞去贵宾俱乐部董事长职务，改由儿玉利行担任董事长;确认公司的股份构成为:在注册资本397万美元中，(香港)三亚开发有限公司为15000万日元，开发协力公司及奥山道夫为32000万日元;其中奥山道夫的75%移交给儿玉利行;儿玉利行将于10月25日前将1050万日元支付给奥山道夫。《同意书》签订后，除儿玉利行取代奥山道夫担任贵宾俱乐部的董事长外，其余约定条件尚未履行。儿玉利行担任贵宾俱乐部的董事长后，发现贵宾俱乐部在有关行政部门注册登记的投资主体不是都市工程公司而是开发协力公司，认为奥山道夫在负责操作开办公司时侵犯其投资主体资格，要求三亚市经济合作局、工商局变更贵宾俱乐部的公司章程及政府批文，确认都市工程公司是贵宾俱乐部的投资主体。三亚会计师事务所(后变更为三亚天涯会计师事务所，以下统称三亚会计所)于1999年6月8日作出(1999)第1030号验资报告，对截至1998年9月30日止从境外汇入贵宾俱乐部的投资款进行审验，证明从境外汇入资金合计人民币4366.675741万元，实收资金为394.671487万美元，折合人民币3272.379163万元，其他款项为人民币1094.296578万元。在实收资金中，都市工程公司委托岩本俊治汇入贵宾俱乐部帐户日币35000万元，汇入三亚市国土管理局土地定金日币4000万元;岩本俊治汇入贵宾俱乐部日币1188.8284万元、人民币7.519121万元。汇入贵宾俱乐部帐户因用途未明暂作为其他款项的资金有:岩本俊治汇入日币250万元、人民币18万元;(香港)三亚开发有限公司汇入日币14300万元;森本丰转入日币225.2591万元;上园良一汇入港币21.86013万元;付款单位及个人名称未明确待查的资金有人民币38.78万元。该验资报告证明截至1998年9月30日止，开发协力公司对贵宾俱乐部未投入资本。都市工程公司和贵宾俱乐部表示，在奥山道夫担任贵宾俱乐部董事长期间其他公司和个人汇入的资金，如查明是用在红塘高尔夫球场项目上，愿意承担偿还义务。