「作者简介」吉林大学法学院研究生 邮编 130012

    「正 文」

    事后不可罚行为，即不可罚的事后行为，共罚的事后行为。我国刑法理论对其鲜有提及， 更缺乏深入研究。笔者认为，对其性质与范围加以明析与界定，有助于我国刑法理论中罪数 等理论的进一步完善，并对实践有一定的指导意义。

    一、事后不可罚行为的概念

    刑法一般理论认为，事后不可罚行为只存在于状态犯中，但亦有不同观点。第一种观点认 为，在状态犯中，当犯罪完成后，继续保持违法状态，只要其违法状态已依据状态犯的构成 要件做出评价，即使其本身似乎符合其他构成要件，也不构成犯罪，这叫事后不可罚行为① .第二种观点认为，行为人于犯罪行为完成后，为确保或利用前行为所得之不法利益，而又 不另破坏新法益的行为，即事后不可罚行为。②第三种观点认为，在状态犯达到既遂后，不 法状态仍继续存在，其持续不法状态的行为，不予单独处罚。③第四种观点则认为，所谓事 后不可罚行为，是指在状态犯的场合，利用该犯罪行为的结果的行为，如果孤立的看符合其 他犯罪的构成要件，具有可罚性。但由于被综合评价在该状态犯中，故没有认定为成立其他 犯罪④。

    综上所述，笔者认为，第一、三种观点大致相同，但仔细推敲仍存在细微差别。前者可称 为状态说，即把事后不可罚行为与状态犯的不法状态等同起来，忽视了事后不可罚行为的行 为性；后者则注意到这一点，将其认定为维持不法状态的行为，显然更为可取。而第四种观 点所认定事后不可罚行为的范围显然要大于第一、三两种观点，不仅包括单纯维持不法状态 的行为如盗窃后的非法持有或窝赃行为，而且包含了之后的进一步利用行为如消费或销赃行 为；惟第二种观点与前三种观点有很大差异，该观点将不可罚的范围大大扩展，认为事后不 可罚行为中的“事”不仅限于状态犯，且该行为不可罚的根据并非因包括在先前犯罪行为的 构成要件范围内，而是以为确保或利用前行为所得之不法利益且没有破坏新法益为标准。依 此观点，不可罚之事后行为不仅包括以上所说的盗窃后窝赃、销赃行为，而且还包括杀人后 为灭尸起见而为之遗弃尸体行为。但依此观点，若杀人之后以嫁祸为企图而遗弃尸体，则应 各自独立论罪。

    由于以上观点分歧，要弄清事后不可罚行为的概念，就有必要先解决以下问题：什么是状 态犯？事后不可罚行为是否必须以状态犯的存在为前提？以下试就此加以论述。

    关于状态犯的提法，刑法理论不无异议。否定说认为，状态犯并非一种犯罪状态，犯罪后 的不法状态，行为终了，已无犯罪要素，将犯罪后的不法状态分类的“状态犯”是不确切的 .⑤肯定说则认为，状态犯是与即时犯、继续犯相并列的一种犯罪形态，其由本罪行为与不 法状态两部分构成。因有不法状态的存在而有别于即时犯，又因本罪行为与不法状态并非相 伴始终而不同于继续犯。⑥笔者对此观点表示赞同。不法状态不同于犯罪结果，它是指犯罪 行 为完成后，其对犯罪客体的持续侵害状态如盗窃后的财物被非法占有状态；而犯罪结果 则是犯罪客体受到侵害的现实的既定的表现，不具有可延续性如杀人后的死亡结果，故状态 犯不同于结果犯。同时，这类犯罪又不能归入行为犯（包括继续犯和即时犯）中，因为在行为 犯中，犯罪客体所受侵害因犯罪行为的停止而停止，没有后续的不法状态。所以状态犯因其 特征而理应在刑法理论中有一席之地。状态犯多以财产犯罪为主，这里的财产犯罪应从广义 上理解。