辩 护 词
尊敬的审判长、审判员:
根据《刑事诉讼法》和《律师法》的相关规定,北京市京都律师事务所、北京市凯锐律师事务所分别接受金X之父金先生的委托,指派我们作为金X涉嫌职务侵占罪案一审中被告人金X的辩护人出庭辩护。现在,依法发表如下辩护意见:
辩护人认为:公诉人指控被告人金X构成职务侵占罪证据不足。
从公诉人提交的全部证据看,本案没有争议的基本案情是:被告人金X从天雄公司和瀚雄公司拿了1810万元,成立了龙鼎公司。而后,被告人从龙鼎公司开出了1800万元的汇票带到汕头,欲解付到汕头市雅佳琪百货商行帐上。被告人能否构成侵占罪,关键要看:
1、被告人从天雄公司和瀚雄公司拿1810万元的行为什么性质?
2、被告人成立龙鼎公司的行为是否合法?
3、被告人开出龙鼎公司的汇票周转的行为是否合法?
在起诉书中,公诉人笼统地指控金X侵占了公司的财产,因而构成职务侵占罪。起诉书没有说清被告人到底侵占的是哪个公司的财产。在庭审调查过程中,经过辩护人询问,公诉人明确指控的是被告人既侵占了天雄公司和瀚雄公司的财产,又侵占了龙鼎公司的财产,侵占的资产数额是1800万元。辩护人认为,被告人从天雄公司和瀚雄公司拿了1810万元成立龙鼎公司,而后又把龙鼎公司的1800万元办理成汇票进行周转牟利。实际上,被告人动用的只有1810万元,只是在不同的阶段分别表现为来自天雄公司、瀚雄公司的借款和龙鼎公司的注册资金,被告人不可能对同一笔财产侵占两次。如果被告人侵占该笔资金,要么侵占天雄公司和瀚雄公司的财产,要么侵占龙鼎公司的财产。
一、没有证据证明被告人侵占了天雄公司和瀚雄公司的资产
从法庭调查的证据材料看,没有证据能够证明被告人侵占了天雄公司和瀚雄公司的资金。公诉人在法庭调查阶段出示了这两个公司的财务凭证和这两个公司的经理及相关财务人员的证言。两公司的财务凭证有被告人向这两个公司借钱1810万元的借条,借条上有该公司副总经理及财务主管的批准签字。这证明1810万元是金X从这两公司通过正常渠道借的。另外,张波、李欣、苏并洲、许路元、刘桂、许向众等人的证言证明:天雄公司和瀚雄公司要成立龙鼎公司,让被告人金X办理,金X从两公司借钱成立龙鼎公司是经过这两个公司同意的。从常理分析,如果没有经过这两个公司的同意,被告人作为天雄公司的一名职员,也无法从这两个公司借出1810万元来。上述证据证明被告人从天雄公司和瀚雄公司拿到1810万元的行为性质是民事借款关系,是合法行为,被告人没有侵占这两个公司的资金。况且,被告人从这两个公司拿的是1810万元,也不是起诉书指控的1800万元。至于这两个公司借钱给被告人让被告人做什么,被告人是否按照这两个公司的要求去使用这些钱,都不影响上述借款关系成立和存在。被告人也没有掩盖这种民事借款关系的存在。所以,公诉人指控被告人侵占天雄公司和瀚雄公司的1800万元是没有事实依据的。
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