非法证据是指公安司法人员违反法律规定或者超越自身权限范围获得的证据材料，它包括程序违法但实体真实的证据和程序违法且实体虚假的证据。后者在证据效力上的否定是显而易见的，本文所谈及的非法证据仅指程序违法但实体真实的证据。非法取得的证据既侵犯了公民的生命健康权，如采取刑讯逼供等方式取得的证据，又侵犯了公民的隐私权，如采取窃听、秘密录像、跟踪等秘密手段取得的证据。对非法证据要具体问题具体分析，不能一概而论。如果能以法律的形式规定违法证据的取舍，就能实现法律的统一，维护法律的严肃性和权威性。

　　一、在我国设立非法证据排除规则的依据

　　（一）宪法依据。我国宪法第37条规定：“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。”“禁止非法拘禁和以其他方法剥夺或着限制公民的人身自由、禁止搜查公民的身体。”第39条规定：“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。”第40条规定：“中华人共和国公民的通信自由和通信秘密受法律保护，除因国家安全和追查犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”宪法用以上禁止性条款明确否定了非法搜查（非法扣押往往是与非法搜查相伴的），虽然刑事诉讼法据此规定了搜查、扣押的程序，但对违反程序的非法搜查、扣押行为却没有相应的措施。这必然使宪法的禁止性条款得不到切实有效的贯彻。因此，可以说，在我国设立非法证据排除规则，不仅有宪法的根据，而是宪法的要求。

　　（二）刑事诉讼法依据。我国刑事诉讼法第12条规定了：“未经人民法院判决，对任何人不能确定有罪。”的无罪推定原则，而无罪推定就是对刑讯逼供等非法取供的否定，刑事诉讼法同时也对严禁非法收集证据做出了原则性的规定。

　　（三）刑事诉讼理论依据。在我国刑事诉讼法学界，证据具有客观性、关联性、合法性三大特征的主张已成为通说，并在证据理论中占统治地位，虽然也有人否认证据具有合法性的特征，认为证据是客观存在着的事物，在司法人员收集它之前就已经客观地存在着，无论合法收集或非法收集都不能改变它的性质。因此，只有证据属实，不论收集的手段是否合法，都具有证据效力。但持这种观点的毕竟是少数。大多数人认为，刑事证据具有特定的含义，不同于一般意义上的证据。证据的内容是客观的，但是证据的收集却是一个掺杂主观的过程，非法证据很可能使证据失真。因此，司法人员依照法定程序收集并进行审查作为使用之前，任何客观存在着的事物，都不具有刑事证据的性质。证据具有合法性特征是不能否定的，收集证据必须严格按照法定程序进行 ，非法收集的材料不能作为证据使用，应予排除。