这几天看了几部行政法与行政诉讼法教材。

　　谈及行政法与行政诉讼法，不能不涉及《处罚法》。

　　相信没有人否认，这是一部重要法律。因为《治安管理处罚法》是“维护社会治安秩序，保障公共安全，保护公民合法权益”的重要法律武器。对于维护社会治安秩序、保障公共安全、化解社会矛盾、促进社会和谐具有十分重要的作用。

　　我们国人对之有太多的情结，特别是中国先后施行过三部治安管理处罚法律。即1957年颁布实施的《治安管理处罚条例》、1986年制定的《治安管理处罚条例》、2005年制定的《治安管理处罚法》。条例这个词用了近50年，国人对之太有感情。

　　2009年7月，我到广东电白某乡村扶贫，发现村中小学的宣传栏里面都是《治安管理处罚条例》，而且引用了许多条文。让身为法律人的我心酸不已，我们这是以讹传讹啊。

　　不只国人，我发现这几本教材中都将《治安管理处罚法》误为《治安管理处罚条例》，因为这些书都是2007年以后的版本。更为有意思的是：书中一会儿称《治安管理处罚条例》，一会又用《治安管理处罚法》。你不能不怀疑这些编著法律书籍的大学者们到底看过自己的编著没有。

　　法律人应知，《治安管理处罚法》已取代《治安管理处罚条例》，于2006年3月1日实施。很多人以为从1957年制定的《治安管理处罚条例》到2005年的《治安管理处罚法》，是由“条例”到“法”的“升格”，其法律效力发生了变化。其实，上个世纪五六十年代，我国对法律名称尚未进行严格的分类规范，国务院通过的行政法规称“条例”，全国人大常委会通过的法律有的也称为“条例”，但就法律规范的位价而言，当时全国人大常委会通过的虽然叫“条例”实际上是“法”。

　　这在一些教材中亦有存在。

　　真是无错不成书呀。

　　说到条例与法还是字词之别，更重要的是法律精神的领会，特别是执法者的法制观念。

　　2010年2月20日上午9时，山东省青州市王府街道石板台村的王某等6位中青年农民趁着春节期间无事，相约凑到一起玩扑克赌起钱来了。民警在现场依法扣押赌具扑克牌一副、赌资1800元。为此，青州市公安局五里派出所依法分别给予其行政拘留10天、500元罚款的处罚。

　　新闻中说“6人如实承认了自己的违法行为”，苍天可鉴，农闲时节打把扑克娱乐稍微带点彩头是赌博吗?违法吗?

　　我们知道，赌博是指以营利为目的，聚众赌博，开设赌场或者以赌博为业的行为。如何区分赌博与娱乐的界限，2005年1月公安部曾作出4点解释。

　　一是从主观方面看，是否以营利为目的，它是构成赌博的主观要件，而群众娱乐是以休闲消遣为目的;

　　二是从主体上看，群众娱乐多是在家庭成员、亲朋好友之间进行;

　　三是看是否有组织者从中抽头获利。构成赌博罪客观上以“聚众赌博”、“开设赌场”、“以赌博为业”3种行为为限。“聚众赌博”是指组织、召集、引诱多人进行赌博，本人从中抽头获利的行为。“以赌博为业”是指经常进行赌博，以赌博获取钱财为其生活或者主要经济来源的行为。“开设赌场”是指提供赌博的场所及用具供他人进行赌博，本人从中获利的行为;

　　四是看彩头量的多少，要根据个人、地区经济状况及公众接受的水平而定。

　　公安部副部长白景富曾说，“对群众带有少量彩头的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不以赌博行为查处。”但上述四项标准是否就能完全区分开赌博与群众娱乐活动呢?可能现实中分析要比理论上讲复杂的多。

　　主观上讲，除了和领导打牌故意输钱的之外，每一个小赌怡情的人，都是想赢的，这样的目的算不算营利?怀抱营利念想的同时，是否也可以夹杂着休闲消遣的目的?主体上看，家庭成员尚易界定，亲朋好友可就未必了，须知，很多豪赌之徒都是长期的“牌友”，这样的关系算不算好友?彩头量上，公众标准和个人标准究竟该如何划定?是全凭警察的一时估摸，还是事先划定若干明确的数额?如需明确，多少钱才算“大赌图博”，多少钱以上就不再是“小赌怡情”?这三项无疑都是难题。只有客观行为一项，即是否“聚众赌博”、“开设赌场”或“以赌博为业”，才算得具体可识别的标准。不过，干这营生的，只能是赌头和赌棍，并不包括一般的赌博参与者。事实上，上述三类客观行为，是《刑法》明确规定的赌博罪的犯罪行为，是要受到坐牢等刑罚处罚的行为。因此，严格说来，上述标准还只是赌博罪的罪与非罪的区分标准。群众真正关心的或者说困惑所在，是带有彩头的娱乐活动与《治安管理处罚法》中的赌博违法行为如何区分。因为，一般百姓最有可能违反的还是《治安管理处罚法》，而现行的规定并未言明彩头大小，只要是赌博都被严厉禁止，都应该被拘留、罚款甚至劳教。曾因赌博被拘留、罚款的人，很多也就是曾和亲朋好友打麻将，多数时候彩头也无非就是数十块钱而已。

　　所以，就以上新闻报道，认定一定是赌博是要进一步研究的。我在老家呆过，所以知道一些基本情况。有些公安机关的基层组织以抓赌博然后罚款为能事。

　　那么，这个能算赌博吗?能给予行政处罚吗?我持强烈异议。