原告河南创业投资股份有限公司。
法定代表人赵某某，该公司董事长。
委托代理人高某某。
委托代理人张风杰，河南金学苑律师事务所律师。
被告x.（中文译名：加拿大IND现代牛业发展集团公司，又名：爱德现代牛业发展集团公司），住所地：开曼群岛。
法定代表人王某某，该公司董事长。
原告河南创业投资股份有限公司（以下简称创业公司）诉被告x.（中文译名：加拿大IND现代牛业发展集团公司，又名：爱德现代牛业发展集团公司，以下简称爱德公司）违约纠纷一案，于2005年9月16日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，根据创业公司的申请，裁定对爱德公司独资控股的爱德现代牛业（青岛）有限公司的全部股权采取了保全措施。爱德公司通过第三人于2006年10月20日向本院转交了管辖权异议申请和延期举证申请，因该文件未依法办理相关认证手续，对其真实性、合法性，本院无法予以认定。2006年10月24日，本院公开开庭审理了本案，并于2006年11月2日作出（2005）郑民三初字第X号民事判决。爱德公司不服向河南省高某人民法院提出上诉，河南省高某人民法院经审理后作出（2007）豫法民三终字第X号民事裁定，撤销原判决，将本案发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，于2009年8月10日公开开庭审理了本案。创业公司的委托代理人高某某、张风杰到庭参加诉讼。爱德公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
创业公司诉称：2003年8月22日，创业公司与爱德公司、郑州亚卫实业总公司（以下简称亚卫公司）以及原阳康利农业产品有限公司（以下简称康利公司）共同签订合资组建河南创业爱德生物工程有限公司（以下简称创业爱德公司）合同。根据合资合同规定，创业公司出资1000万元人民币，占注册资本的46.5％；爱德公司出资为1500头胎牛及相关技术计750万元人民币，占注册资本的34.88％，亚卫公司出资100万元人民币，占注册资本的4.66％。根据合同规定，爱德公司出资的胎牛必须是带系谱的雌性荷斯坦纯血奶牛，并确保综合胚胎移植成功率在70％以上，出生母犊比例大于90％，以产出犊牛计算，并应在创业爱德公司隔离场建成后及时供应胚胎，在受体牛到位的情况下，爱德公司作为出资的胚胎移植牛应在18个月内全部出生。合资合同签订后，创业公司严格按合同规定完成出资。2003年9月24日河南省人民政府颁发了外经贸豫府资字[2003]X号外商投资企业批准证书，2003年10月22日公司正式注册成立，先后投资913万元进行奶牛隔离场建设，购入受体牛存栏1100头，完成青贮1万多吨。公司成立后，由于爱德公司严重违约并采取欺骗手段，以无系谱证书、无性控的劣质胚胎在22个月内才移植成功怀孕牛500头左右，且公牛和杂毛牛是50％以上，不仅质量严重不符合合同规定，数量也远没有达到1500头的出资数额。不仅如此，自2005年1月至今，爱德公司停止供应胚胎，致使无法进行移植，同时不顾创业公司多次督促，公然宣称退出合资，近期又突然撤走所有派驻的技术人员及管理人员，导致公司无法正常经营，由于其违约行为，给创业公司造成经济损失计1000万元人民币。请求解除合同，依法判令爱德公司赔偿因其违约给创业公司造成的经济损失1000万元。
爱德公司未作答辩亦未提交证据。
本院经审理查明：1、2003年8月22日，创业公司、爱德公司以及亚卫公司、康利公司签订《合资组建河南创业爱德生物工程有限责任公司合同》一份，约定：（1）、创业爱德公司注册资本为2150万元人民币，其中创业公司出资1000万元人民币，占注册资本的46.5％；爱德公司出资为1500头胎牛及相关技术合计750万元人民币，占注册资本的34.88％；康利公司以330亩土地使用权出资300万元人民币，占注册资本的13.95％；亚卫公司出资100万元人民币，占注册资本的4.66％。（2）、合资各方出资方式及相关要求：创业公司与亚卫公司以人民币现金出资；康利公司以其所拥有使用权的土地300亩作价出资，创业爱德公司不能将土地进行买卖、出租、抵押；爱德公司以胎牛和技术、管理出资：①带系谱的胎牛1500头作价为5000元人民币/头（以产出犊牛计算），应符合以下标准和要求：每枚胚胎应有出口国（美国、澳大利亚、加拿大）奶牛协会认可的系谱证书，胎牛必须为雌性荷斯坦奶牛并是纯血牛，并确保综合胚胎移植成功率在70％以上，出生母犊牛比例大于90％，以产出犊牛计算。在中国规范的养殖条件和养殖成本下每头牛年产奶量不低于8吨，成年奶牛平均年产奶量达9吨（头胎产奶量不低于8吨/年），平均乳脂率3.3％以上，乳蛋白率达3.1％以上；②以上作价均含爱德公司技术在内，爱德公司应在创业爱德公司成立之日起一年内为创业爱德公司培训能熟练掌握胚胎生产、移植及相关技术的人才至少二十名（培训费由爱德公司承担，食宿费和直接成本由创业爱德公司承担），以满足创业爱德公司的生产经营需要；③受体牛在创业爱德公司隔离场之内出现的流产，爱德公司应免费提供同品质胚胎并移植、受孕，以确保怀孕胎牛总量为1500头（以产出犊牛计算）。（3）、出资缴付期限：创业公司和亚卫公司应于创业爱德公司名称核准之日起5日内缴付认缴出资额，康利公司应于创业爱德公司名称核准之日起15日办完土地出资入股所有审批手续，并于创业爱德公司成立之日起30日内将其出资的土地使用权过户到创业爱德公司名下，完成出资。与审批、过户相关的税费由康利公司承担。爱德公司应保证在公司隔离场建成，经国家有关部门批准后，及时供应胚胎，确保胚胎移植工作的正常进行。在受体牛到位的情况下，爱德公司的胚胎移植牛应在18个月内全部出生。（4）、创业爱德公司的合营期限为20年。创业爱德公司的营业执照签发之日为创业爱德公司的成立之日。（5）、由于不可抗力致使协议无法履行或是由于创业爱德公司无力继续经营，经董事会一致通过，并报原审批机构批准，可以提前终止合资期限和解除本协议。合资各方应批示各自的委派董事在董事会中通过解散创业爱德公司之决定。（6）、在创业爱德公司营业执照自然期满或创业爱德公司宣告解散时，董事会应依法提出清算程序、原则和清算委员会人选，报主管部门审核并监督清算。（7）、违约责任。任何一方不按照本合同规定履行任何一项义务，包括不履行、迟延履行或不完全履行本合同规定义务，均视为违约，违约方都应向守约方承担违约责任，赔偿因其违约给守约方造成的经济损失。任何一方迟延履行或不完全履行本合同规定的义务时，应向守约方支付该守约方已履行部分的5％作为违约金。任何一方不履行（包括拒绝履行）本合同规定义务即一方擅自撕毁本合同的，应向守约方支付该守约方已履行部分的10％作为违约金。一方违约导致对方遭受经济损失的，违约方除依本条规定支付违约金外，并应赔偿对方遭受的损失，该损失包括实际经济损失和预期可得利益。一方违约后，除承担违约责任和损失赔偿责任外，对方要求继续履行合同的，本合同继续履行。因一方违约导致本合同无法履行或履行成为不必要时，守约方有权在通知违约方后解除本合同并同时报原审批机构批准提前终止合资期限和解除本合同或章程。（8）、适用法律。本合同的订立、效力、解释、履行和争议的解决均受中国法律的管辖。（9）、争议的解决。合资各方发生争议时，应通过友好协商解决。如果展开协商90天内尚不能解决，可通过法律程序解决或提交中国国际经济贸易仲裁委员会河南分会并根据该会仲裁规则进行仲裁，对争议各方均有约束力。在仲裁过程中，除合资各方有争议，而正在进行仲裁的部分外，合资各方应继续履行协议所规定的其他各项条款，尽力维护创业爱德公司的正常经营、管理不受影响。
2、2003年9月24日，河南省人民政府颁发了外经贸豫府资字[2003]X号外商投资企业批准证书。2003年10月22日，中外合资公司创业爱德公司正式注册成立。
3、2003年11月7日，河南精诚联合会计师事务所根据创业爱德公司的委托，出具精诚内验字（2003）第X号验资报告。审验结果为：截至2003年11月6日止，创业爱德公司（筹）已收到中方股东创业公司、康利公司、亚卫公司投入的资本合计人民币1400万元。（一）、创业公司缴纳人民币1000万元，于2003年11月3日缴存于创业爱德公司在广东发展银行郑州黄河路支行开设的临时账户上。（二）、亚卫公司缴纳人民币100万元，于2003年9月23日缴存于创业爱德公司在广东发展银行郑州黄河路支行开设的临时账户上。（三）、康利公司以土地使用权作价出资300万元，已经新乡市正源土地评估咨询有限责任公司评估并出具新正土估（原阳2003）字X号土地估价报告，评估值为602.17万元，股东各方确认以300万元作为其出资。
4、受体牛隔离场基建工程于2003年9月14日正式开工建设，至2003年12月底陆续完成青贮窖、围墙、道路、X栋牛舍大棚工程项目。移植房、实验室等配套设施于2004年3月底建成并交付使用。2004年4月份开始奶牛胚胎移植工作。从2003年11月至2005年4月，共购进受体牛1683头。2005年3月8日，创业爱德公司在创业公司、康利公司、亚卫公司的担保下从原阳县财政局借款1000万元，用于高某奶牛胚胎移植项目的发展建设。
5、2004年1月6日，创业爱德公司与焦作市信德养殖有限公司（以下简称信德公司）签订合同，信德公司陆续从创业爱德公司购买高某奶牛胚胎移植受孕母牛130头，每头9000元人民币。产出母牛53头、公牛57头、杂毛牛9头、流产或死牛11头，由于该批受孕牛生出公牛和杂毛牛较多，且没有提供系谱，未达到合同要求。经双方协商，创业爱德公司赔偿信德公司母牛犊74头。
6、2005年6月4日，肖虹代表爱德公司向创业爱德公司的赵某某、高某某发出一封电子邮件，称：对于销售给温县的受孕母牛中出现的流产和产出的公犊及产出的非荷斯坦母犊问题，爱德公司愿意对创业爱德公司承担90％的补偿责任。合资项目近期出现了产出公犊数量较多等问题，主要原因是由于北美出现疯牛症后，2003年中国政府先后禁止加拿大和美国的活牛及相关产品进口中国，2005年3月份放开了对冻精和体内胚的进口禁令，但IVF胚胎的进口仍处于封关状态。为了合资项目不致为此停顿，爱德公司在2004年的移植生产中使用了部分库存的非性控胚胎。但是，在此问题上爱德公司在与合作方的沟通方面也确有疏漏。并针对今后的合作方式提出了两种方案。
7、2005年7月24日，袁江以爱德公司驻中国首席代表的身份，向创业爱德公司董事长赵某某发出一封电子邮件中称：爱德公司希望从股份上退出创业爱德公司。爱德公司投入的胎牛因无法入资，可按照当时实际使用的胚胎数量，算作爱德公司借给创业爱德公司的胚胎，移植和技术人员培训则作为爱德公司提供的无偿技术服务。创业爱德公司给与温县项目的补偿，应由创业爱德公司提供的，可在这里扣除。在这个过程中，爱德公司可以给创业爱德公司进行有偿的胚胎移植服务。由于体外胚胎的进口手续目前仍然无法办理，所以爱德公司可以用超排胚胎在实验室进行胚胎分割后进行移植，移植的价格仍然按照体外胚胎移植的价格计算。今后当体外胚胎可以进口时，双方还可以签订一段时期内的体外性控胚胎的供应合同，签订奶牛性控精液的供应合同，并继续对创业爱德公司的技术人员进行培训。并希望董事长协调各方股东，在协商的基础上达成共识，尽早付诸实施。
8、2005年8月5日，创业爱德公司在郑州召开第一届董事会第五次会议。爱德公司法定代表人祝加贝委托袁江代其行使董事权力，委托至本次董事会结束为止，董事欧阳雅连委托唐洪峰，董事钱进委托纪改亚和董事赵某某、李谦谨、高某某出席会议。会议上通过了《关于公司生产经营情况汇报》等三项议案，袁江签署了“同意”的“表决意见”。
在创业爱德公司生产经营情况汇报中载明在经营中主要存在以下问题：（1）、受孕率偏低、胚胎无性控。过去的22个月，总共移植近2500头次，怀孕牛500头左右，而且公牛和杂毛牛占50％以上，并且没有系谱证书。出售给信德公司130头受孕黄牛，产出57头公牛，53头母牛，杂毛牛9头，流产或死亡8头。该公司正在要求创业爱德公司对其赔偿，要求对公牛和杂毛牛共66头进行赔偿，每头赔偿9000元，共59.4万元。（2）、自2005年1月至今，胚胎供应停止，无法进行移植，严重影响公司正常经营。
在议案的基础上形成了《会议纪要》和《会议决议》，袁江均签署了姓名。《会议纪要》中会议内容第4项记载：“董事们就IND提出的退出合资公司的解决办法进行了讨论。中方董事认为公司目前存在的问题是IND公司未按合同规定提供胚胎，在未通知其他各方的情况下，提供了无性控、无系谱的胚胎，并且在05年以来一直未提供胚胎，使胚胎移植存于停滞状态。中方董事认为IND作为胚胎供应和技术支持方，如果退出公司将无法运作下去，在目前公司处于困难的情况下退出是不合时宜的。应对公司目前经营情况进行审计，确定损失及各方的责任，在此基础上讨论下一步胚胎供应方案。IND方董事认为对以前损失和责任确认是必要的，鉴于就IND退出方案无法达成一致，建议先将以后的胚胎移植业务发展讨论一下，业务开展起来再讨论其他的事，先求同存异，让业务继续开展起来。会议请技术方即加拿大IND公司尽快（一周内）拿出一个胚胎供应方案，待各方认可后，组织实施，保证企业生产经营正常进行。”
9、2003年5月27日，农业部发布了《关于防止疯牛病从加拿大传入我国的紧急通知》，从即日起，禁止从加拿大进口牛、牛胚胎、牛精液、牛肉类产品及其制品、反刍动物源性饲料。2005年3月10日，中国国家质量监督检验检疫总局2005年第X号公告，公布了准许向中国出口牛精液、牛胚胎、猪精液和猪血产品的企业名单，其中包括部分加拿大公司。
10、2005年11月29日，创业公司委托河南世纪联合会计师事务所对由于爱德公司未能按合同规定出资，严重影响创业爱德公司正常经营而给其造成的经济损失做出鉴定。河南世纪联合会计师事务所于2005年12月8日做出豫世会（2005）鉴X号司法鉴定报告书。鉴定结论为：1、爱德公司应向创业公司支付10％的违约金为111.624万元；2、实际经济损失为287.x万元；预期可得利益为667.x万元。经济损失合计为1066.x万元。
以上事实有《合资组建河南创业爱德生物工程有限责任公司合同》、批准证书、营业执照、进账单、验资报告、《财政借款合同》、联行来账凭证、收到条、董事会会议文件、委托书、董事会会议签到表、《会议纪要》、《会议决议》、公证书、《工程建设监理合同》、证明、索赔报告、照片、司法鉴定报告书以及庭审笔录等在卷为证。
本院认为：《中华人民共和国合同法》第一百二十六条第二款规定，在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第十二条规定，合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律。本案系中外合资经营企业合同违约纠纷，应当以中国的法律作为解决本案纠纷的准据法。
创业公司、爱德公司、康利公司和亚卫公司于2003年8月22日签订的《合资组建河南创业爱德生物工程有限责任公司合同》是四方当事人的真实意思表示，内容不违反国家有关法律、行政法规的强制性规定，且依法报请有关审查批准机关审查批准，为有效合同，受法律保护。各方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同订立后，创业公司按照合同约定向创业爱德公司出资1000万元，并为创业爱德公司提供担保从原阳县财政局借款1000万元以协助解决创业爱德公司后续资金问题，已履行了自己的合同义务。爱德公司在创业爱德公司隔离场建成、受体牛到位的情况下，却未按合同规定提供胚胎，在未通知其他合资各方的情况下，提供了无性控、无系谱的胚胎，并且从2005年1月至今一直未提供胚胎，致使胚胎移植处于停滞状态，严重影响了创业爱德公司的生产经营，致使合同目的无法实现。中国农业部虽于2003年5月27日通知禁止从加拿大进口牛胚胎，但合同约定胚胎的出口国除了加拿大，还包括美国和澳大利亚，爱德公司并未提供能够证明其履约不能的相关证据。且自2005年3月10日起，中国已准许从部分加拿大公司进口牛胚胎。故爱德公司的行为已经构成根本违约，应当承担相应的违约责任，赔偿由此给创业公司造成的经济损失。原告创业公司要求解除合同，由爱德公司赔偿损失的主张，本院予以支持。关于损失赔偿数额。河南世纪联合会计师事务所做出的豫世会（2005）鉴X号司法鉴定报告书，形式完备，程序合法，且鉴定人员出庭接受了人民法院和当事人的询问，故对豫世会（2005）鉴X号司法鉴定报告书的法律效力，本院予以确认。依照鉴定结论，原告创业公司的经济损失合计1066.x万元，创业公司主张爱德公司赔偿其经济损失1000万元，没有超出损失范围，本院予以采纳。被告爱德公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案的正常审理。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《最高某民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第二款、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百二十六条第二款，《中华人民共和国中外合资经营企业法》第三条，《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第十二条、第十四条之规定，判决如下：
一、解除原告河南创业投资股份有限公司、被告加拿大IND现代牛业发展集团公司与郑州亚卫实业总公司、原阳康利农业产品有限公司于2003年8月22日签订的《合资组建河南创业爱德生物工程有限公司合同》；
二、被告加拿大IND现代牛业发展集团公司于本判决生效后十日内赔偿原告河南创业投资股份有限公司经济损失一千万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费x元，保全费x元，共计x元，由被告加拿大IND现代牛业发展集团公司负担（原告河南创业投资股份有限公司已全部预缴，由被告加拿大IND现代牛业发展集团公司履行债务时一并支付原告河南创业投资股份有限公司）。
如不服本判决，河南创业投资股份有限公司可在判决书送达之日起十五日内，加拿大IND现代牛业发展集团公司可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状一式六份，上诉于河南省高某人民法院。
审判长王某强
审判员赵某
代理审判员尤清波
二OO九年八月二十日
书记员孙国战（代）
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