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郑州东方富邦石油钢铁有限公司与安阳中联钢业有限公司、邢长顺、安阳中泰管业有限公司买卖合同纠纷一案

当事人:   法官:   文号:河南省郑州市中级人民法院

原      告 郑州东方富邦石油钢铁有限公司。住所地:郑州高新开发区玉兰街*号。

法定代表人 孙继红,董事长。

委托代理人 谢  欣,河南博云天律师事务所律师。

委托代理人 魏  蕾,河南博云天律师事务所律师。

被      告 安阳中联钢业有限公司。住所地:安阳市殷都区前皇甫村。

法定代表人 冯地报,董事长。

委托代理人 张卫楷,该公司职工。

委托代理人 李红旺,河南陆洲言律师事务所律师。

被      告 邢长顺,男,汉族,1963年出生,住安阳市文峰区东工路*号院。

委托代理人 宋建功,河南彰德律师事务所律师。

被      告 安阳中泰管业有限公司。住所地:安阳市高新区长江大道*号。

法定代表人 邢丽敏,董事长。

原告郑州东方富邦石油钢铁有限公司(以下简称富邦公司)因与被告安阳中联钢业有限公司(以下简称中联公司)、邢长顺、安阳中泰管业有限公司(以下简称中泰公司)买卖合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。原告富邦公司的委托代理人谢欣、魏蕾,被告中联公司的委托代理人张卫楷、李红旺,到庭参加诉讼。被告邢长顺、中泰公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

富邦公司诉称: 2007年6月1日,我公司与中联公司在郑州签订《工业品买卖合同》,我公司向中联公司购买无缝钢管,总价款为19997700元,由中联公司送货至我公司所在地,同时约定如不能如期送货,按收款数额与逾期天数按日千分之五向我公司支付违约金。

2007年7月3日,我公司与中联公司在郑州签订《工业品买卖合同》,约定我公司向中联公司购买无缝钢管,总价款为119820000元,结算方式为款到发货,交货地点为我公司所在地,运输方式为中联公司付运费送货至交货地,同时约定中联公司若不能按期供货,按收款数额与逾期天数按日千分之五向我公司支付违约金。本合同签订的同时,邢长顺和中泰公司分别向我公司出具《保证函》,对中联公司的供货及违约责任承担不可撤销之连带保证责任,保证期间为两年。

两合同签订后,我公司如约向中联公司合计支付人民币70151984元,中联公司向我公司供货共计8561104.92元,剩余我公司已支付的货款共计人民币61590879.08元至今尚无送货或退还货款。

    中联公司未能如约发货,我公司多次向三被告催告,要求继续供货或退还货款并承担违约金,但三被告以种种理由至今不能履行合同。

故请求法院依法判令:1、中联公司退还货款人民币61590879.08元,赔付截止2008年5月1日违约金36954527.44元,两项合计人民币98545406.52元。2、邢长顺和中泰公司对上列债务承担连带保证责任。诉讼费用由中联公司、邢长顺和中泰公司承担。

中联公司辩称:一、富邦公司所诉事实发生在他人对我公司承包经营期间,依法应当追加实际承包人刘西庆、邢长顺、承包担保人孙跃军、安阳市四方房地产开发有限公司为本案当事人,作为本案被告参加诉讼并承担法律责任。邢长顺应该是本案的直接清偿责任,而不仅仅是担保责任。1、2006年8月24日,原任我公司总经理(股东之一)的刘西庆与我公司签订了一份《安阳中联钢业有限公司总经理承包经营合同》,承包期至2011年12月31日,承包期间的债权债务由刘西庆承担,由孙跃军和其开办的安阳市四方房地产开发有限公司对刘西庆总承包经营提供担保。2006年12月31日,原公司股东邢长顺又与刘西庆签订一份《安阳中联钢业有限公司ø90、ø130无缝钢管生产线承包经营合同》,由邢长顺对中联无缝厂(以下简称“中联无缝”)实行承包经营,经营期间的债权债务由邢长顺承担。2、刘西庆承包经营期间的合同专用章使用1号章,邢长顺承包经营期间的合同专用章使用2号章,分别在合同专用印章中以“(1)”和“(2)”标识,以与我公司没有数字标识的印章加以区分。富邦公司所诉买卖事实,就是邢长顺对中联无缝厂承包经营期间使用“(2)”合同专用章签订的合同和“发生业务”形成的所谓“债务”。而公章和财务专用章,刘西庆和邢长顺均不得刻制,对外需使用时一律从中联公司盖章。3、富邦公司所诉债务是刘西庆、邢长顺承包期间,由邢长顺直接所为,不是我公司直接所为。依法应当追加实际承包人刘西庆、邢长顺、承包担保人孙跃军、安阳市四方房地产开发有限公司为本案当事人,作为本案被告参加诉讼并承担法律责任。邢长顺应该是本案的直接清偿责任,而不仅仅是担保责任。二、富邦公司所诉的买卖业务完全是虚假的事实,本案绝非简单的买卖合同纠纷,而是一起由承包人邢长顺夫妻、女儿与富邦公司串通,以非法占有为目的,通过虚构买卖业务、签订假合同、循环做帐、空走手续的方式和手段诈骗、侵占、挪用我公司巨额资产总犯罪布局中的其中一个环节。富邦公司的诉讼请求,不但不能支持,还应当依法承担刑事的和民事的法律后果和责任。三、关于邢长顺及其家人与富邦公司串通的目的。(1)、邢长顺作为中联无缝的承包人,为什么要将自己的钱变成欠别人的钱呢?为什么要利用别人的钱转圈故意造成自己巨额负债呢?这是因为:1、邢长顺与刘西庆发生了严重的矛盾,对刘西庆产生怨恨,意图报复。2、邢长顺承包的中联无缝1.2亿元的资产所有权是中联公司的,并不是邢长顺个人的。邢长顺为的是要将承包的资产变成自己所有的资产,壮大自己的资产实力,成为中联公司绝对的最大股东,从而推翻担任公司董事长、总经理和法定代表人的另一股东刘西庆,全面掌控中联公司。邢长顺的这一目的从2007年7月7日其与孙跃军秘密签订的公司政变《协议书》中的内容,可以反映出来和得到印证。(二)、富邦公司明知道中联无缝没有交付1分钱的货物,却为何还要起诉称向自己交付了8561104.92元的货物呢?为什么要甘愿吃亏呢?为什么明知道自己没有付出1分钱预付款,只不过是在帮助邢长顺洗钱诈骗、侵占中联无缝的资产,却还要弄假成真,向法院起诉呢?所有这一切,足以显见,富邦公司决策者与邢长顺关系非同寻常,因刘西庆控告邢长顺挪用、侵占公司巨额资金被司法机关逮捕和追究刑事责任,而侥幸破釜沉舟,足以显见其相互串通,意图侵害刘西庆和我公司利益恶性之深。四、关于富邦公司与邢长顺等串通,实施一系列洗钱行为和富邦公司起诉行为的性质。很显然,本案表面看,是起普通的合同纠纷,但实质上却是一起恶性的、精心布局、多家公司老板、会计人员相互串通,以合法形式掩盖非法目的,最终达到非法占有中联无缝资产的严重刑事犯罪,本案的诉讼是这种行为的继续。邢长顺、邢丽敏、宋桂娥等人的行为触犯刑法,分别涉嫌诈骗罪、职务侵占罪、挪用资金罪、虚开增值税专用发票罪;富邦公司领导及其相关责任人员伙同邢长顺等人,共同实施以合法形式掩盖非法占有真实目的的犯罪行为,分别涉嫌合同诈骗罪、虚开增值税专用发票罪。对于邢长顺、邢丽敏所涉嫌的犯罪,安阳市公安局殷都分局已经部分侦查终结已经移送安阳市殷都区人民检察院审查起诉,该案现处于审查起诉阶段。鉴于富邦公司明知一切都是虚假的,而胆敢起诉,意图借用人民法院的司法审判权力,达到尚未全部实现的犯罪目的,我公司将决心彻底揭露富邦公司与邢长顺等串通实施诈骗犯罪的真像。五、本案主体、诉讼事实和诉讼标的,直接涉及刑事犯罪,并且已经处于刑事诉讼阶段,依法应当将本案移送公安机关追究涉案人员的刑事责任,或者依法中止本案的审理,等待刑事案件结束后恢复本案的审理,并根据刑事案件对涉及本案事实的定性结果再行作出裁判。或者直接依据合同法第五十二条之规定,以“恶意串通,损害国家、第三人利益”和“以合法形式掩盖非法目的”为由,判决二份合同无效,驳回富邦公司的诉讼请求。

邢长顺未作答辩。

中泰公司未作答辩。

本院经审理查明确认以下事实:

一、2007年,卖方中联公司,买方富邦公司,在富邦公司办公地点签订《工业品买卖合同》一份。由中联公司卖给富邦公司无缝钢管。规格分别为76-108×4-8,2325吨,单价4300元;114-133×4-8,2381吨,单价4200元,合计19997700元。交货时间为卖方收到货款30日内交清。质量标准按国家标准执行。结算方式:款到发货。付款方式:现款或银行承兑汇票。违约责任:1、卖方必须按本合同供货,如有规格不足合同量的,根据生产计划与买方协商调整供货规格。若不能按期供货,按收款数额和逾期天数每日千分之五向买方赔偿违约金。2、买方必须在合同期内及时结清货款,合同期内未及时结清货款的,按逾期天数每日千分之五向卖方赔偿违约金。3、若买方未履行支付价款义务,产品属于卖方所有等。中联公司加盖的是带“(2)”字样的合同专用章和邢长顺签字。富邦公司加盖合同专用章和孙继红私章。

二、2007年7月3日,卖方中联公司,买方富邦公司,在富邦公司办公地点签订《工业品买卖合同》一份。由中联公司卖给富邦公司无缝钢管。规格分别为76-108×4-8,13800吨,单价4300元;114-133×4-8,14400吨,单价4200元,合计119820000元。交货时间为按6个月分批交货。每月交货量不少于货物总量的1/6并于每月底分批交清。质量标准按国家标准执行。结算方式:款到发货,买方每月支付不少于货物总价值1/6的货款(不少于19970000元),卖方当月底交清当月货物。付款方式:现款或银行承兑汇票。违约责任:1、卖方必须按本合同供货,如有规格不足合同量的,根据生产计划与买方协商调整供货规格。若不能按期供货,按收款数额和逾期天数每日千分之五向买方赔偿违约金。2、买方必须在合同期内及时结清货款,合同期内未及时结清货款的,按逾期天数每日千分之五向卖方赔偿违约金。3、若买方未履行支付价款义务,产品属于卖方所有等。中联公司加盖的是带“(2)”字样的合同专用章和邢长顺签字。富邦公司加盖合同专用章和孙继红私章。

三、2007年7月3日,中泰公司向富邦公司出具保证函,就2007年7月3日的买卖合同对卖方应负的按时按质按量按规格交货义务同意履行以下保证责任。(一)、保证范围为:1、富邦公司依主合同约定享有的债权(卖方应依约向富邦公司或富邦公司指定的第三方交货)及卖方违约交货时应向富邦公司支付的违约金、损害赔偿金和实现债权的费用,也包括卖方单位向富邦公司所做出的退款、赔款承诺及相应数额。2、卖方未依约交货时,本保证人保证代为履行;如本保证人不能代为履行,对富邦公司因此造成的损失承担上述第1款所列之全部保证责任。3、卖方因根本违约致主合同解除而应当返还富邦公司的货款全额、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用。(二)、保证方式为连带责任保证。三、保证期间为:从卖方交货期限届满之日起两年。四、本保证人放弃其它担保措施的优先偿债抗辩权等。该保证函加盖中泰公司印章和邢丽敏签字。

四、2007年7月3日,邢长顺向富邦公司出具保证函,就2007年7月3日的买卖合同对卖方应负的按时按质按量按规格交货义务同意履行以下保证责任。(一)、保证范围为:1、富邦公司依主合同约定享有的债权(卖方应依约向富邦公司或富邦公司指定的第三方交货)及卖方违约交货时应向富邦公司支付的违约金、损害赔偿金和实现债权的费用,也包括卖方单位向富邦公司所做出的退款、赔款承诺及相应数额。2、卖方未依约交货时,本保证人保证代为履行;如本保证人不能代为履行,对富邦公司因此造成的损失承担上述第1款所列之全部保证责任。3、卖方因根本违约致主合同解除而应当返还富邦公司的货款全额、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用。(二)、保证方式为连带责任保证。三、保证期间为:从卖方交货期限届满之日起两年。四、本保证人放弃其它担保措施的优先偿债抗辩权等。该保证函有邢长顺签字。

五、2007年6月1日,邢长顺向富邦公司出具保证函,就标的为19997700元的买卖合同对卖方应负的按时按质按量按规格交货义务同意履行以下保证责任。(一)、保证范围为:1、富邦公司依主合同约定享有的债权(卖方应依约向富邦公司或富邦公司指定的第三方交货)及卖方违约交货时应向富邦公司支付的违约金、损害赔偿金和实现债权的费用,也包括卖方单位向富邦公司所做出的退款、赔款承诺及相应数额。2、卖方未依约交货时,本保证人保证代为履行;如本保证人不能代为履行,对富邦公司因此造成的损失承担上述第1款所列之全部保证责任。3、卖方因根本违约致主合同解除而应当返还富邦公司的货款全额、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用。(二)、保证方式为连带责任保证。三、保证期间为:从卖方交货期限届满之日起两年。四、本保证人放弃其它担保措施的优先偿债抗辩权等。该保证函有邢长顺签字。

六、2009年4月23日,安阳市公安局殷都分局出具情况说明。该情况说明的主要内容是:2008年3月4日,我局以中联公司副董事长邢长顺涉嫌挪用资金犯罪立案并将其刑事拘留。在侦办该案过程中,我局发现中联公司无缝钢管厂与富邦公司、安阳润泽商贸有限公司有虚开增值税专用发票的犯罪事实,2007年6、7月份,邢长顺从富邦公司借得1000万元流动资金(双方约定月利息5分),以买卖无缝钢管为名与富邦公司签订虚假工业品买卖合同,富邦公司以向中联公司支付预付款的名义向中联公司(无缝钢管厂)开具999.77万元承兑汇票。我局在侦查中联公司(无缝钢管厂)与富邦公司、安阳润泽商贸有限公司有虚开增值税专用发票案时,已查明中联公司(无缝钢管厂)与富邦公司并没有实际货物交易,签订工业品买卖合同的目的是为了掩盖高息借款的违法事实,中联公司(无缝钢管厂)实际从富邦公司取得999.77万元承兑汇票的借款。富邦公司账面显示向中联公司(无缝钢管厂)支付61590879.08元的货款,除中联公司(无缝钢管厂)实际收到的999.77万元承兑汇票外,其余是为了掩盖其高息借款、虚开增值税专用发票的违法犯罪事实而进行的资金运作。

七、2008年11月8日,受安阳市公安局殷都分局委托,安阳方正会计师事务所有限责任公司出具编号为方正专审字[2008]第124号审计报告。该审计报告的主要内容为:(一)、简要情况。1、中联公司无缝钢管厂(以下简称中联无缝)“应收账款”明细账截至2008年元月31日记载:应收富邦公司货款8561104.92元;2、富邦公司“预付账款”明细账截至2008年元月31日记载:应收中联无缝预付款余额61590879.08元。双方账面余额相差过大,原因是中联无缝未把富邦公司预付款记入账内。3、富邦公司与中联无缝往来账目记录:共预付中联无缝货款6笔,共计70151984.00元,扣除购货款8561104.92元后,净应收中联无缝余款61590879.08元;经查:在预付的6笔货款中:(1)有四笔共计30154284.00元,根本未使用富邦公司的资金,仅在资金运转过程中,由富邦公司作了一下财务收、付转账手续。(2)有一笔银行承兑汇票共3000万元(3张、每张1000万元),富邦公司开出五天后即全数收回。(3)有一笔银行承兑汇票共999.77万元(4张汇票),留在了中联无缝,用于购买钢管。4、润泽商贸在此期间预付富邦公司货款共计61694034.00元,(其中整笔5次59789034.00元,零汇7次计1905000.00元),扣除购买富邦公司货款8456189.28元以及应付宋基实业货款272778.53元之后,净应收富邦公司余款52965066.19元。(二)、富邦公司6笔预付款具体情况如下:1、2007年6月1日预付1000万元:2007年6月1日,富邦公司开出银行汇票一张,预付:“中联钢业有限公司”货款1000万元,汇入安阳城信社梅园庄办事处,账号70110012010200012463,经查:中联无缝往来账中无此项收款记录,在调取的梅园庄办事处的银行对账单上也无此收入记录。同一天润泽商贸汇给富邦公司1000万元,汇出行为建行郑州新通桥支行,账号41001523013050201680;该笔款项转了六个单位,又回到了原发出单位。其他单位只在中间做了一下转账手续。2、2007年7月10日,预付1000万元:2007年7月10日,富邦公司电汇给中联无缝货款1000万元,汇入行为广发行安阳铁西支行,账号82200518010001801,中联无缝已收妥,但未记账。同一天,中联无缝将此笔分两笔(每笔500万元),电汇给郑州健丰食品贸易有限公司在汤阴县农行营业部开设的账号,账号为16352101040007759。同一天,润泽商贸通过转账,付给富邦公司1000万元。该笔款项转了6个单位,仅用两天又回到了起始单位健丰食品。其它单位只是在中间做了一下转账手续。3、2007年7月10日,预付8064284.00元:2007年7月10日,富邦公司收到了润泽商贸的预交货款银行承兑汇票30张,金额为8064284.00元,随即作为预付款转给中联无缝。中联无缝的往来帐未记录该项业务,但在应收票据登记本上于7月11日作了登记。该笔承兑汇票共30张,系邢长顺从中联无缝取出(未办任何手续),直接带往郑州后以润泽公司预交货款的方式交给富邦公司。富邦公司作了一下转账手续,随即由邢长顺当日带回安阳,变成富邦公司对中联无缝的预付款。润泽商贸的账目记录,该笔承兑汇票为中联无缝的款项,经查:该30张汇票中,有4张是中联无缝的客户直接交的货款;其余26张是邢长顺用中联无缝的承兑汇票与飞鹤商贸赵宏强进行串换后取得的(虽然汇票的张数有变化,但总金额未变)。亦即全部承兑汇票的金额,都是中联无缝的客户交的货款,没有使用富邦公司的款。4、2007年7月18日,预付209万元:该预付款为6张银行承兑汇票,系中联无缝的款项,由邢长顺从中联无缝取出(未办理任何手续),带往郑州以润泽商贸的名义交给富邦公司,再由富邦公司办理转帐手续后带回安阳,变成了富邦公司的预付款。上述1-4项,共计30154284元,均未使用富邦公司的款项,其只是作为资金运作过程中的一个中间环节,仅作了一下转账手续。5、2007年8月23日,预付3000万元:8月23日,富邦公司在同一天开出了三张银行承兑汇票,每张面值1000万元,共计3000万元。收款人为中联公司,汇入城信社梅园庄办事处。中联公司未作账务记录,应收票据备查本未作登记。但中联公司的银行承兑汇票登记本上也有此三笔银行承兑汇票的背书转让登记,经办人为邢丽敏,受让方未写。经查:该三张承兑汇票由富邦公司派方政军带来安阳,经中联无缝背书盖章后直接带回郑州(中联钢业盖了章,并未填写被背书单位)。该汇票转让给了润泽商贸。润泽商贸并未直接归还富邦公司,而是转让给了无任何业务关系的郑州敬怀商贸有限公司,再转让给郑州勇峰商贸有限公司,由峰通商贸在银行贴现后,将贴现得款29634750元转让给润泽商贸,润泽商贸于8月27日将此款转账拨付给富邦公司。即富邦公司已将承兑汇票款项拿到了手,其与原汇票金额3000万元的差额365250元,已由润泽商贸在此前转款拨付补齐。6、2007年6月4日,预付货款999.77万元:6月4日,富邦公司共开出四张银行承兑汇票,合计面值999.77万元,中联无缝收到,但未作账务记录,只在备查登记本上作了登记。其中1054#、1055#两张承兑汇票共500万元,已于6月6日由润泽商贸取走用于贴现(无账务记录);1056#承兑汇票面值199.77万元,已于6月5日背书转让给河南风宝钢铁公司;1053#承兑汇票面值300万元,已于6月4日借给安阳四方房地产开发公司。该公司于8月29日归还,后由中联无缝向刘海军贴现,获取现金未作账务记录。7、中联无缝“应收账款”明细账记录:该厂于2007年8月、10月、11月、12月向富邦公司开出发票,供热轧无缝管共应收取货款8561104.92元;富邦公司与中联无缝的往来账于2007年9月、10月、11月和2008年1月将购货业务记入了账内,购进货物总价值8561104.92元;双方购销业务记录相平。这期间,富邦公司开出发票售给了润泽商贸无缝钢管,货物总价值8456189.28元;富邦公司购进货物价值与售出价值两者相差104915.64元。关于三方的购销业务,邢丽敏的备忘记录是这样写的:(1)中联对富邦开票(2)富邦对润泽开票(3)润泽对客户开票;这个备忘提示:中联无缝对富邦公司、富邦公司对润泽商贸之间的购销业务只是单开发票而已,实际销售是由润泽商贸进行的。在上述三方的业务往来中,我们发现了一个现象:凡涉及中联无缝与润泽商贸之间的资金转移时,就缺少了证据链条。这环节变成了邢长顺与邢丽敏的私下交易,审计工作的确认无法进行。

八、在安阳市公安局殷都分局向邢长顺、邢丽敏(邢长顺之女)、荣桂娥(安阳润泽商贸有限公司法定代表人、邢长顺之妻)、范利锋(富邦公司实际经营管理人)的讯问笔录显示:

1、润泽公司的法定代表人是宋桂娥,但实际经营人是邢长顺。中泰公司的法定代表人是邢丽敏,邢长顺是实际经营人。

2、邢长顺以中联公司名义实际从富邦公司借到999.77元

承兑汇票,按月息5厘收取利息。但该借款形式以双方签订工业品买卖合同的形式予以表现。邢长顺认为,该款实际是中联无缝借的钱。邢长顺表述该款已还了200多万元。

3、中联无缝向富邦公司开过增值税发票,但没真实的货物交易。

九、2008年12月25日,安阳市公安局出具情况说明。该情况的主要内容是:2008年3月4日,我局以中联公司副董事长邢长顺涉嫌挪用资金犯罪立案并将其刑事拘留。在侦办该案过程中,我局发现中联公司无缝钢管厂与富邦公司、安阳润泽商贸有限公司有虚开增值税专用发票的犯罪事实,2007年6、7月份,邢长顺从富邦公司借得1000万元流动资金(双方约定月利息5分),其以买卖无缝钢管为名与富邦公司签订虚假工业品买卖合同,富邦公司以向中联公司支付预付款的名义向中联公司(无缝钢管厂)开具999.77万元承兑汇票。2008年5月26日,富邦公司向郑州市中级人民法院提起民事诉讼,要求中联公司及邢长顺退还其货款61590879.08元、违约金36954527.44元,两项合计98545406.52元。我局在侦查中联公司(无缝钢管厂)与富邦公司、安阳润泽商贸有限公司有虚开增值税专用发票案时,已查明中联公司(无缝钢管厂)与富邦公司并没有实际货物交易,签订工业品买卖合同的目的是为了掩盖高息借款的违法事实,中联公司(无缝钢管厂)实际从富邦公司取得999.77万元承兑汇票的借款。富邦公司账面显示向中联公司(无缝钢管厂)支付61590879.08元的货款,除中联公司(无缝钢管厂)实际收到的999.77万元承兑汇票外,其余是为了掩盖其高息借款、虚开增值税专用发票的违法犯罪事实而进行的资金运作。富邦公司在明知中联公司(无缝钢管厂)仅欠其999.77万元的前提下,向郑州市中级人民法院提起民事诉讼要求中联公司及邢长顺退还其货款61590879.08元、违约金36954527.44元的行为是否涉嫌犯罪,我局正在调查,经查证如涉嫌犯罪我局将及时立案并依法处理。

十、承包情况。1、2006年8月24日,中联公司与时任总经理刘西庆签订《总经理承包经营合同》及《总经理承包经营合同补充协议》,并由安阳四方房地产开发有限责任公司进行担保。承包期限到2011年12月31日,由刘西庆对中联公司进行承包经营。刘西庆向中联公司按年度上缴利润等。各方还对权利、责任等进行了约定。2、2006年9月29日发包人刘西庆与承包人邢长顺签订《中联公司ø90、ø130无缝钢管生产线承包经营合同》,由邢长顺对中联无缝厂实行承包经营。由邢长顺对中联无缝进行自主经营、独立核算、自负盈亏。同年12月23日,双方又签订《中联公司ø90、ø130无缝钢管生产线承包经营补充合同》,进一步对资产移交,水、电、风、气,技术改造、财务监管等进行了约定。3、2006年10月20日,中联无缝向中联公司综合办出具请示报告。该请示报告的主要内容是:困业务需要,需要刻制两枚专用章“中联公司合同专用章(2);中联公司发票专用章(2)”。刘西庆在该请示报告上签字:同意合同报公司备案。2006年10月23日,中联无缝及邢长顺向中联公司出具担保书。该担保书的主要内容是:中联无缝保证所使用的中联公司合同专用章(2)与中联公司发票专用章(2)一切责任由中联无缝及中联无缝负责人邢长顺负责。

本院认为:一、关于富邦公司与中联公司签订的《工业品买卖合同》二份的效力认定。从安阳方正会计师事务所有限责任公司出具编号为方正专审字[2008]第124号审计报告,安阳市公安局、安阳市公安局殷都分局出具情况说明及安阳市公安局殷都分局向邢长顺、邢丽敏、荣桂娥、范利锋的讯问笔录可以得出以下二点:(一)该二份《工业品买卖合同》虽名为中联公司与富邦公司所签,但实际上是由富邦公司与邢长顺实际控制的中联无缝所签。(二)该二份《工业品买卖合同》表面上看是为了进行货物买卖,但实际上没有真实的货物交易,其的目的是富邦公司与邢长顺控制的中联无缝双方之间为了掩盖高息借款这一非法行为而精心策化的。这二份合同应归属《中华人民共和国合同法》第五十二条第(三)项规定的情况,故该二份《工业品买卖合同》属无效合同,本院不予保护。

二、关于中泰公司、邢长顺向富邦公司出具的保证函的效力的认定。由于保证函所担保的主合同无效,故该保证函因主合同无效而无效。由于邢长顺及由其实际控制的中泰公司对富邦公司与中联无缝之间以货物买卖的形式掩盖高息借款的事实是明知的,故此担保函的出具,邢长顺及由其实际控制的中泰公司均存在过错。

三、关于富邦公司支付给中联公司的货款数额及双方供货的情况认定。综合本案证据,富邦公司实际向由邢长顺承包并实际控制的中联无缝仅支付999.77万元的承兑汇票,且该999.77万元的承兑汇票未记录到中联无缝的账务之中。若该999.77万元的承兑汇票认定为中联公司收到,那么,对中联公司来说不能通过《总经理承包经营合同》及《总经理承包经营合同补充协议》的约定,得到相应的利润;对刘西庆来说也不能通过《中联公司ø90、ø130无缝钢管生产线承包经营合同》及《中联公司ø90、ø130无缝钢管生产线承包经营补充合同》的约定,得到相应的利润。该999.77万元的承兑汇票系账外运作,故999.77万元的承兑汇票不能认定为富邦公司向中联公司所支付。因此,该999.77万元的承兑汇票只能认定为是富邦公司向邢长顺支付的。由于该999.77万元是否还款的问题,只有邢长顺表述已偿还200万元,但无其他证据予以印证,因此,对于邢长顺已还200多万元的表述,不予认定。在富邦公司向本院提供的书面证据及本院进行的法庭调查中,富邦公司均未能提供其真实收到由邢长顺实际控制的中联无缝已供给富邦公司货物的证据。因此,富邦公司与由邢长顺实际控制的中联无缝之间不存在真实的供货关系。

四、关于富邦公司向由邢长顺实际控制的中联无缝支付的999.77万元的承兑汇票承担责任的主体的认定。由于999.77万元的承兑汇票是向由邢长顺承包并由其实际控制的中联无缝支付的,且中联无缝未作账务记录,因此,只能认定为是由邢长顺个人收到的。故该999.77万元应由邢长顺承担。同时,中泰公司承担其相应的担保责任。

综上,富邦公司要求中联公司退还货款的诉讼请求没有事实与法律依据,本院不予支持。但其实际支付给邢长顺的999.77万元应由邢长顺承担,中泰公司承担相应的保证责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国担保法》第五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条之规定,判决如下:

一、驳回郑州东方富邦石油钢铁有限公司对安阳中联钢业有限公司的诉讼请求;

二、邢长顺于本判决生效之次日起十日内退还郑州东方富邦石油钢铁有限公司货款999.77万元;

三、安阳中泰管业有限公司对邢长顺的上述债务承担邢长顺不能清偿部分的三分之一;

四、驳回郑州东方富邦石油钢铁有限公司的其他诉讼请求。

案件受理费534527元,郑州东方富邦石油钢铁有限公司负担464927元,邢长顺负担69600元。

如不服本判决,可自本判决送达次日起十五日内,向本院递交上诉状及副本一式十份,上诉于河南省高级人民法院。

                                                  审 判 长  张 建 军

                                                  审 判 员  李 长 军

                                                  审 判 员  宁    宇

                                                  

                                                二○○九年八月十七日

                                                  

                                                  书 记 员  陈 启 辉



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