原公诉机关漯河市X区人民检察院。
上诉人（原审被告人）温某，男，X年X月X日出生。因涉嫌犯强奸罪，于2011年7月21日被刑事拘某，同年8月4日被逮捕。现押于某河市第一看守所。
辩护人王某乙，河南开瑞律师事务所律师。
漯河市X区人民法院审理漯河市X区人民检察院指控原审被告人温某犯强奸罪一案，于某0一一年十月十八日作出（2011）源少刑初字第X号刑事判决。原审被告人温某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2011年7月21日凌晨1时10分左右，在源汇区X村租房处，温某酒后持刀到隔壁胡某的租房处，威逼被害人胡某脱下衣服，欲与胡某发生性关系，由于某某自身的生理原因其强奸未能得逞。经鉴定，被害人胡某损伤程度为轻微伤。
上述事实，有下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过等书证，证明2011年7月20日24时30分左右，张某报案称其女友胡某在源汇区租房处被一名持刀男子强奸，漯河市公安局源汇分局于2011年7月21日立案，并于某日将温某抓获的情况。
2、被害人胡某陈某，证明2011年7月20日晚上23时50分左右，其在租的房子内被温某持刀强奸，由于某某自身的生理原因强奸未得逞的情况。
该证明情况与刑事案件登记表、立案决定书等书证相互印证一致。
3、物证照片，证明物证刀具系温某作案时所使用的作案工具。
4、漯河市公安局源汇分局（源）公（刑）鉴（法医）字[2011]X号法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人胡某损伤程度为轻微伤。
5、证人张某（被害人胡某男友）、于某（温某妻子）、陈某（胡某房东）证言，证明案发当天张某收到胡某的手机短信说出事了，其到胡某位于某村租房处，见到房东陈某后找到胡某，报警将温某抓获的经过。
该证明情况与被害人胡某陈某相互印证一致。
6、证人孟某（迎宾旅社老板）证言，证明2011年7月20日晚24时30分左右，一男一女在X房间住宿，该男子曾向其购买两瓶矿泉水和一包心相印纸，之后，一个女孩让其开门，手里拿着拖鞋赤脚出了大门就跑了的相关情况。
该证明情况与被害人胡某陈某相互印证一致。
7、温某供述，其对2011年7月20日晚23时50分在被害人胡某位于某村租房处，持刀吓唬胡某，欲和胡某发生性关系，但由于某身原因未能得逞的犯罪事实供认不讳，并证明其和胡某一起到迎宾旅社开房间后，其买了一包心相印纸和两瓶矿泉水的情况以及后来胡某逃跑、其在租房处被公安机关抓获的相关情况。
该证明情况和被害人胡某陈某，证人张某、于某、陈某、孟某证言，物证照片、鉴定结论、抓获经过等相互印证一致。
8、温某身份证明，证明温某案发时27岁，具有完全刑事责任能力。
9、拘某、逮捕证，证明温某拘某时间为2011年7月21日，逮捕时间为同年8月4日。
根据上述事实和证据，漯河市X区人民法院认定温某犯强奸罪，判处有期徒刑一年零十一个月。
原审被告人温某上诉称：其强奸犯罪未遂，又属初犯、偶犯，没有造成严重后果，一审量刑重，请求二审依法对其适用缓刑。
辩护人的辩护意见是：1、温某属强奸未遂、具有坦某、认罪等法定或酌定从宽处罚情节；2、温某已经得到被害人胡某的谅解，并提供胡某出具的谅解书，故请求二审依法适用缓刑。
经本院二审审理查明的事实和证据与一审相同。且经一审当庭举证、质证，二审核实无误，予以确认。关于某某所提“其属初犯、偶犯，且犯罪未遂，没有造成严重后果，一审量刑重，请求二审依法对其适用缓刑”的上诉理由及辩护人所提“温某具有犯罪未遂、坦某、认罪等从轻情节”的辩护意见，经查，上诉人温某系犯罪未遂、初犯、偶犯的情节一审已在判决中予以认定，并根据以上情节，一审判决依法在法定刑以下对其减轻处罚，对其量刑并无不当，故上诉人的该上诉理由和辩护人的辩护意见，本院不予采纳。关于某护人提供胡某出具的谅解书，并提出“温某已经得到被害人胡某的谅解，请求二审适用缓刑”的辩护意见，经查，温某取得被害人胡某的谅解仅为对温某的酌定从轻处罚情节，一审充分考虑其犯罪未遂等情节，对温某在法定刑以下减轻判处有期徒刑一年零十一个月，二审不再对其酌定从轻处罚，故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人温某违背妇女意志，以暴力、胁迫手段奸淫妇女，其行为已构成强奸罪，由于某志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂。温某自愿认罪，悔罪明显。上诉人温某的上诉理由和辩护人的辩护意见，一审判决已经认定并在量刑时予以充分考虑，本院不予采纳，一审判决认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确，定罪准确、量刑适当，程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长于某祥
审判员黎明
审判员穆莹莹
二0一一年十二月七日
书记员张某茹
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