广东省佛山市中级人民法院
民事判决书
(2003)佛中法民一终字第X号
上诉人(原审被告)李某甲，男，X年X月X日出生，汉族，住（略）。
被上诉人(原审原告)李某乙，男，X年X月X日出生，住（略），身份证号码（略）。
上诉人李某甲因劳动合同纠纷一案，不服佛山市顺德区人民法院(2003)顺法民一初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
被上诉人向原审起诉称：李某乙从2003年3月15日起在李某甲的耀丰模具厂工作，5月5日被解雇。李某乙在李某甲的工厂试工两天后，李某甲对其说每月1000元。李某乙提出每天的工作时间为8小时，李某甲没有反对。李某乙在李某甲分厂工作的这段时间里，每天工作11个小时，有两天工作24小时，因此按每天工作8小时计算，其在李某甲处工作的总工作日为72多个工作日，所以李某甲应支付其工资为2398元。因经其多次追讨，李某甲都没有支付工资。其提出仲裁，顺德区仲裁委不予受理，于是起诉要求李某甲立即支付其工资2398元。
上诉人李某甲向原审中答辩称：李某乙2003年3月15日到其厂试工，两天后，李某甲对李某乙说明试用期每月的工资为800元，每天按11.5小时计算。这是该厂为了方便计算工资，从学徒到师傅都是这样计算工资的。李某乙所说的“每天按8小时计，我不反对”是谎言。李某乙试工一个月，双方约定每月工资1000元。李某乙认为自己已过试用期，于是玩忽职守，多次做坏工件。有一套模具被上诉人做坏了两个配件，价值200多元，而且造成其厂迟交货，客户要求李某甲厂赔偿上万元，上诉人无奈解雇了李某乙，并要求李某乙赔偿材料费。其厂是规定每月15日发放工资的，由于客户从台湾转帐未到，上诉人叫李某乙多等几天，但却起诉至法院。李某乙歪曲事实，请法院查明事实。
原审经审理查明：李某乙从2003年3月15日开始到李某甲经营的模具分厂工作，由于双方没有签订劳动合同，李某乙认为双方约定的试用期为2个月，每月工资1000元；李某甲认为试用期为一个月，每月工资为800元。李某乙工作至2003年5月5日，期间的工作总天数为17(3月)+30(4月)+4(5月)=51天，当中有两天连续工作24小时，其余每天工作11个小时。由于李某甲认为李某乙工作不适合，于5月5月解雇了李某乙。李某乙要求李某甲支付工作期间的工资总额为2398元，李某甲只同意支付1100元，李某乙提起仲裁没有被受理，于是起诉李某甲要求其支付工资2398元并承担本案的诉讼费。另查，佛山市顺德区职工最低工资从2002年起每月为450元。
原审认为：李某甲雇用李某乙，却不与之签订劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动法》的有关规定，对造成工资、试用期不明的争议应负全部责任；另一方面，李某甲证明李某乙上班天数的证据不足，对李某乙主张的工作天数予以采信。根据有关的劳动法规定，每天的工作时间为8小时，每周的工作天数为5天，其余李某乙每天多工作的3小时、每周多工作的天数为加班、加点时间。根据每月450元最低工资、每月为21.92个工作日、每天工作为8小时来算，原告每小时的标准工资为2.57元，加点时的工资为每小时2.57×1.5=3.86元，休息日加班时的工资为每小时2.57×2=5.14元。即按李某乙在李某甲处的工作时间，李某乙在每月450元基本工资(工作8小时)的前提下，每月还应得加点工资3.86×3×30=347.4元、休息日加班工资5.14×8×8=328.96元。综上所述，按李某乙如此的工作时间，李某乙在李某甲处应得的工资至少为1126.36元。现李某乙只要求按每月1000元计算也只是在李某甲应支付的工资范围内，故原审法院予以支持。李某乙的工作时间为53天(包括两个夜晚)，折2.418个月(53÷21.92)，应得工资总额为2418元，李某乙要求2398元有理，原审法院予以支持。李某甲认为应扣除李某乙材料损害赔偿费200元没有依据。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第三十六条、第四十四条的规定，判决李某甲支付李某乙工资2398元，案件受理费50元由李某甲负担。
李某甲不服上述一审判决，向本院提起上诉称：1、由于其法律知识有限，在雇用李某乙时没有签订劳动合同。但事实上李某乙见工时，已同他有口头约定，第一月工资即试工期工资为800元，已包括加班3个小时。2、其在一审时提供三张工卡，证明李某乙的出勤天数，为了方便工人看到自己考勤，每天摆在办公室门口铁箱上面。李某乙在一审中说工作24小时，其实际情况是被上诉人工作进度慢，导致交不了货，只得叫他加通宵赶出来，第二天全天休息补还。他们是中午休息1.5个小时，下午休息1小时，晚上休息1小时。3、李某乙在5月5日上午损坏古尚公司“冷凝器水盘+潜水泵水盘”模具两个大配件，一审法院认为证据不足，但有证人证明此事。
在二审调查期间，本院传唤了李某甲的两个证人邢某和梁某，两证人证实，李某甲工厂的工作时间是每天11.5个小时，每天上班需打工卡，工卡是工人上班和下班的记录，由李某甲凭工卡发工资。每月可以带工资休息2天。
被上诉人答辩的意见与在原一审法院的意见相同。
本院经审理查明：2003年3月15日李某乙受聘到李某的耀丰模具分厂工作，每天工作11.5小时。同年5月5日被解雇。在受雇期间，李某甲未支付过工资给李某乙。
关于双方的工作天数和每天的工作时间均无异议，但双方对原口头约定的每天工作时间、试用期和工资有异议。对于每天的工作时间，李某乙认为原口头约定每天工作8小时，但李某甲认为约定的每天工作时间为11.5小时。对于试用期，李某乙认为试用期为2个月，每月工资为1000元，但李某甲认为试用期为1个月，每月工资为800元，转正后的工资为1000元。由于双方均无法证明自已的主张，原审法院依劳动法的有关规定确定李某乙的应得工资。
工卡上记录李某乙的工作天数是3月份为17天、4月份为26天、5月份为4天。李某甲在其亲笔写的“李某乙工资”纸片上认为李某乙4月1日至15日的工资为294元(按800元/月)，4月16日至30日的工资为466元(按1000元/月)，该计算是按李某乙4月份工作满月计算的。李某乙认为其4月份工作了两个全天，而李某甲则认为如其工作了一个全天，则第二天可以休息，综合考虑李某甲两位证人认为的每月可以休息2天，可以推定李某乙4月份的工作天数实为28天。
另查明：从3月15日起至3月31日有4个休息日，4月份有8个休息日。
本院认为：本案是李某甲雇用李某乙而产生的劳动合同纠纷。由于李某甲与李某乙之间未书面约定双方的权利义务，而双方对每天的工作时间、试用期、工资持不同的意见，原审法院依我国劳动法的有关规定确定双方有关的权利义务合理。按原审法院认定的每月最低工资450元、每天工作8小时、每小时的标准工资为2.57元、加点时的工资为每小时2.57×2=3.86元、休息日加班工资为每小时2.57×2=5.14元计算，李某乙3月份工作17天的工资应为17天×15元+17天×3.5小时×3.86元+4天×11.5小时×5.14元=721.11元；4月份的工资为30天×15元+28天×3.5小时×3.86元+6天×11.5小时×5.14元=1183.94元；5月份的工资为4天×15元+4×3.5小时×3.86元=114.04元。依上述计算李某乙在李某甲工厂的劳动报酬应为2019.19元。原审法院忽视上诉人所举工卡的客观真实性，属于认定事实部份不清。至于上诉人认为李某乙造成其200多元的损失，因无证据证明，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实部份不清，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十三条第一款第(三)项、第一百五十八条的规定，判决如下：
变更(2003)顺法民一初字第X号民事判决的判项为：李某甲应于本判决生效之日起十日内支付李某乙劳动报酬2019.19元。
二、维持(2003)顺法民一初字第X号民事判决关于一审案件诉讼费用负担。
本案一、二审案件受理费各50元，合共100元，由李某甲承担。
本判决为终审判决。
审判长易新华
代理审判员刘建红
代理审判员陈治艳
二OO三年十一月十二日
书记员卢伟斌
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