本案被告人是否构成盗窃罪，应否追究其刑事责任？

案情：2005年10月5日零晨3时许，被告人刘某窜至某市宾馆508客房内，乘客房内客人睡觉之机，撬门而入，窃得两名客人背包各1个。被告人刘某盗窃时，被两名客人发现，立即向外逃窜。在两名客人的紧追下，被告人将两个背包丢弃路边后逃走。宾馆员工向110报警后，警方将被告人抓获。经清理，包内有人民币现金4500元、照相机1只、“耐克”电子表1只等物，价值计人民币7545.04元。经侦查，被告人刘某因盗窃罪被判处有期徒刑,2002年8月24日刑满释放。2002年9月10日又因盗窃被刑事拘留，2005年9月9日刑满释放。

    本案在审理过程中对被告人刘某是否构成盗窃罪存在分歧意见：

    第一种意见认为：被告人的行为构成盗窃罪，其理由是根据最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》，认为被告人盗窃的数额虽未达到巨大，但情节属于严重，根据解释第六条第三项的规定，累犯属于盗窃情节严重的一种类型，本案中被告人因盗窃罪被判处有期徒刑,2002年8月24日刑满释放。2002年9月10日又因盗窃被刑事拘留，其行为属于累犯，即符合了司法解释中的规定，盗窃未遂，情节严重的情形，被告人的行为构成盗窃罪。

    第二种意见认为：被告人的行为不构成犯罪，其理由是犯罪未遂构成盗窃罪的，根据最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第一条第二项的规定，“盗窃未遂，情节严重，如以数额巨大的财物，或者国家珍贵文物等为盗窃目标的，应当定罪量刑。”（原文），而根据有关司法解释，数额巨大是指人民币1万元，被告人盗窃的数额仅7000余元，不属于情节严重的行为，不能对被告人定罪量刑。

    笔者同意第一种意见。理由是本案被告人的行为属于盗窃中的情节严重，虽然盗窃未遂，仍应追究刑事责任。首先，从司法解释的规定来看，“盗窃数额达到“数额较大”或者“数额巨大”的起点，并具有下列情形之一的，可以分别认定为“其他严重情节”或者“其他特别严重情节””，也就是说认定盗窃情节严重的前提是盗窃数额较大或者巨大，本案被告人盗窃数额认定是7000余元，虽属于未遂，但数额属于较大。在这一前提下，只有盗窃情节严重，才能追究刑事责任。

    本案中被告人盗窃行为一般，是否是累犯，是认定情节严重的关键，累犯成立的前提是所犯新罪应当是判处有期徒刑以上的刑罚。司法解释中第六条第三项中规定的累犯，应从立法精神上来理解，就象本案中被告人的情况，被判处有期徒刑以上的刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再故意犯罪，即使因为数额未到，但其主观恶性是较大的，其情节是严重的，这与我国刑法设立累犯的宗旨是一致的，刑法上之所以要设立累犯，是针对那些屡教不改，在刑满释放后一定时期内再故意犯罪，主观恶性较大的一种处罚，本案被告人的行为完全符合这种情况。因此，本案被告人的行为构成盗窃罪。

作者：赣县法院 毛晓春 梁晓