司法考试法理学法的构成复习表格

发布日期：2010-09-04 文章来源：互联网

【要点】

一、法律条文

		构成	种类
规范性法律条文	法律规则	假定条件、行为模式（可为模式、应为模式、勿为模式）、法律后果（肯定性的后果、否定性的后果）	（1）授权性规则和义务性规则（命令性规则＋禁止性规则）；（2）确定性规则、委任性规则和准用性规则；（3）强行性规则和任意性规则
规范性法律条文	法律原则		（1）公理性原则和政策性原则；（2）基本原则和具体原则；（3）实体性原则和程序性原则
非规范性法律条文		法律技术内容	如解释法律术语、规定法律公布机关、生效

【注意】

1、法律原则与法律规则的区别：

	法律规则	法律原则
内容上	明确具体，着眼于共性	法律原则笼统、模糊，关注个性
适用范围上	只适用于某一类行为	适用于某一类行为、某一部门甚至全部法
适用方式上	“全有或全无”（相互冲突的规则	无法共存）

　　2、基本原则

宪法的基本原则	人民主权原则、基本人权原则、法治原则、权力制约原则
民法的基本原则	平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、禁止权利滥用原则
刑法的基本原则	罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则
行政法的基本原则	合法行政原则、合理行政原则、程序公正原则、诚实守信原则、高效便民原则、权责统一原则
民事诉讼法的基本原则	当事人权利平等原则、同等原则、对等原则、调解原则、辩论原则、处分原则、检察监督原则、考吧天空支持起诉原则
刑事诉讼法的基本原则	司法权由专门机关行使原则、法定程序原则、司法独立原则、分工原则、检察监督原则、使用本民族语言文字原则、辩护原则、无罪推定原则、保障当事人诉讼权利原则
行政诉讼法的基本原则	独立行使审判权原则、以事实为根据，以法律为准绳原则、合法性审查原则、当事人法律地位平等原则、使用本民族语言文字原则、辩论原则、合议、回避、公开审判和两审终审原则、检察监督原则

　　3、适用法律原则的三个条件：

　　（1）穷尽法律规则，才能适用法律原则。（2）除非为了实现个案正义，否则不能舍弃法律规则而直接适用法律原则。（3）没有更强理由，不得直接适用法律原则。

　　4、法律规则与法律条文的关系：

　　（1）一个规范性法律文件中的多个条文表述一个法律规则；（2）多个规范性法律文件中的多个条文表述一个法律规则；（3）一个法律条文表述多个法律规则；（4）一个法律条文表述一个法律规则中的若干要素。

　　判断 1：《宪法》第19条规定，国家发展社会主义的教育事业，提高全国人民的科学文化水平。这是法律原则。

　　判断 2：《民事诉讼法》第24条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。这是非规范性法律条文。

　　判断 3：《选举法》第53条规定，省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本法可以制定实施细则，报全国人民代表大会常务委员会备案。这一规则属于授权性规则、委任性规则、任意性规则。

　　判断 4：无罪推定原则属于公理性原则、基本原则、程序性原则。

　　判断 5：任何法律条文都表述法律规则。

　　关于法律原则的适用，下列哪些选项是错误的？（2008 年卷一第51题）

　　A.案件审判中，先适用法律原则，后适用法律规则

　　B.案件审判中，法律原则都必须无条件地适用

　　C.法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞

　　D.法律原则的适用采取“全有或全无”的方式

　　关于法律规则的逻辑结构与法律条文，下列哪些选项是正确的？（2008 年卷一第54题）

　　A.假定部分在法律条文中不能省略

　　B.行为模式在法律条文中可以省略

　　C.法律后果在法律条文中不能省略

　　D.法律规则三要素在逻辑上缺一不可

　　二、法律部门与法律体系

　　1、法律部门：按照调整对象和调整方式对规范性法律文件所作的分类

　　2、法律体系：部门法体系、国内法体系、现行法体系

　　【注意】

　　1、法律部门

宪法部门	《宪法》、《立法法》、《代表法》、《选举法》、《组织法》、《议事规则》等
行政法部门	《行政许可法》、《行政处罚法》、《行政监察法》、《公务员法》等
刑法部门	《刑法》、《关于取缔邪教组织、防范和惩治邪教活动的决定》、《行政处罚法》第58条、《收养法》第31条等
诉讼与非诉讼程序法部门	《民事诉讼法》、《刑事诉讼法》、《行政诉讼法》、《国家赔偿法》、《行政复议法》、《仲裁法》等
民商法部门	《物权法》、《合同法》、《担保法》、《侵权责任法》、《婚姻法》、《继承法》、《收养法》、《著作权法》、《商标法》、《专利法》、《公司法》、《**企业法》、《海商法》、《证券法》、《票据法》、《保险法》、《信托法》、《破产法》等
社会法部门	《劳动法》、《工会法》、《矿山安全法》、《安全生产法》、《**权益保障法》、《失业保险条例》、《城市居民最低生活保障条例》等
经济法部门	（1）有关规范市场经济竞争秩序方面：《反不正当竞争法》、《拍卖法》、《招标投标法》、《消费者权益保障法》、《产品质量法》等；（2）有关财政金融、税收方面：《商业银行法》、《会计法》、《审计法》、《税法》等；（3）有关土地和房地产管理方面：《土地管理法》、《城市房地产管理法》等；（4）有关自然资源保护方面：《自然资源法》、《环境保护法》、《**污染防治法》等

　　2、法律部门与规范性法律文件的关系：

　　一个法律部门包含多个规范性法律文件；一个规范性法律文件可能属于多个法律部门

　　判断 1：法律部门包含了调整同一类社会关系或具有同种调整方法的法律、行政法规、地方性法规、规章等。

　　判断 2：由于香港法律制度是英美法系，澳门法律制度是大陆法系，所以当今中国的法律体系是不统一的。

　　判断 3：中国古代“诸法合体”，所以不存在法律部门的划分。

　　判断 4：一个规范性法律文件只能属于一个法律部门。

　　三、法系

　　法系是根据法的历史传统和外部特征的不同，对不同国家的法所作的分类。

		大陆法系（民法法系）	英美法系（普通法系、判例法系）
地域		法国、德国、葡萄牙、荷兰、埃塞俄比亚、南非、津巴布韦、日本、泰国、土耳其、加拿大的魁北克、美国的路易斯安娜、英国的苏格兰	英国（苏格兰除外）、美国（路易斯安那除外）、加拿大（魁北克除外）、印度、新加坡、澳大利亚、新西兰以及非洲的个别国家和地区
相同点		经济基础、阶级本质上是相同的，都重视法治等
不同点	法律思维方式	演绎型思维	归纳型思维，注重类比推理
	法的渊源	制定法	判例法、制定法
	法律的分类	公法和私法	普通法与衡平法
	诉讼程序	纠问制	对抗制
	法典编纂	法典编纂	不倾向进行系统的法典编纂
	法院体系、法律概念、法律适用技术及法律观念等方面存在不同

　　判断 1：英美法系不存在制定法。判断 2：英美法系不进行法典编纂。

　　法系是法学上的一个重要概念。关于法系，下列哪些选项是正确的？（2008年卷一第55题）

　　A.法系是一个比较法学上的概念，是根据法的历史传统和外部特征的不同对法所作的分类

　　B.历史上曾经存在很多个法系，但大多都已经消亡，目前世界上仅存的法系只有民法法系和普通法系

　　C.民法法系有编纂成文法典的传统，因此，有成文法典的国家都属于民法法系

　　D.法律移植是一国对外国法的借鉴、吸收和摄取，因此，法律移植是法系形成和发展的重要途径

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