赵某的行为不构成故意伤害罪

案情基本事实：

   2010 年2月的一天，T66次旅客列车即将到达南海站时，赵某持当日T64次列车站台票进站送朋友乘坐T66次列车。当赵某从该站检票口进站时遇到检票员李某的 拦阻。双方在相互拉拽推搡中，赵某用手击打了李某的右耳根部位。后经鉴定，李某的右耳极度听觉障碍的程度已构成重伤。

法院在审理本案时有两种不同意见：

    一种意见认为，被告人赵某的行为已构成故意伤害罪。赵某主观上具有打人的故意，并且实施了打人的行为，打人行为又造成了李某重伤的结果。只是赵某在实施行为时没有预料或放任其伤害结果的发生，而造成被害人重伤。其行为应以故意伤害罪定罪量刑。

    另一种意见认为，被告人赵某的行为在实施不法行为时，应当预见其行为可能发生损害的结果，因疏忽大意而没有预见，以致造成被害人李某重伤的结果，其行为已构成过失致人重伤罪。

评析：

    犯 罪构成的主观要件，是指行为人对自己实施危害社会的结果所抱的心理态度。这种心理态度包括罪过和犯罪的目的、动机等因素。其中罪过是一切犯罪构成必须具备 主观要件。罪过的表现形式为故意和过失。从行为人所抱的心理态度上来讲，一种是故意犯罪，另一种是过失犯罪。具有罪过，是行为人对自己危害社会的行为负刑 事责任的主观基础。过失致人重伤罪和故意伤害罪中致人重伤，从结果上看，都是造成重伤的结果。但是行为人对造成伤害结果的心理状态不同。过失致人重伤罪指 行为人对重伤害的结果是应该预见的而没有预见，或者已经预见却轻信可以避免，以致发生这种结果；故意伤害致人重伤的犯罪，对出现重伤的结果是明知的，并且 希望或者放任结果的发生。两者在主观上是截然不同，两者区别的关键是查明行为人有无伤害他人的故意。

    本案被告人赵某在实施不法行为 时伤害李某的故意不明显。根据案发当时的相互推搡拉拽中，被告人赵某击打李某一个耳光的罪过形式，是没有以伤害李某健康为故意的，而仅有给其造成皮肉上疼 痛为故意，赵某的目的是为了摆脱李某的拉拽而急于进站送朋友。被告人赵某击打的行为不等于刑法上的伤害行为，而击打的故意也不等于刑法上的伤害故意。被告 人赵某当时应当预见可能将李某打伤，因疏忽大意而没有预见。其过失伤害的行为与重伤结果之间具有刑法上的因果关系。所以，对被告人赵某应当以过失致人重伤 罪论处。