浅析民事诉讼中的反诉
发布日期：2011-03-03 文章来源：互联网
一、民事诉讼反诉的概念及特征
所谓反诉，是指在第一审程序中，人民法院对案件裁判之前，被告为了抵消或部分抵消本诉原告的诉讼请求，维护自己的合法权益，向本诉的原告提出的一种独立的反请求。民诉法规定反诉制度，是法律对被告的一种特殊的保护，可以使被告的合法权益得到法律保护，促进本诉的审理，使本诉与反诉同时解决，简化诉讼程序，提高人民法院办案质量与效率，避免人民法院对两个相关的案件做出相互矛盾的裁判，更好地维护法律的尊严、保护双方当事人的合法权益。
从反诉的立法本意来看，反诉制度目的在于全面保护当事人的合法权益，使原、被告当事人能够平等地行使诉讼权利，平等地享有受国家保护的权利。因此，反诉具有以下特征：（1）反诉的当事人具有特定性及双重性。由于反诉是本诉的被告向本诉的原告提出的独立的反请求，因此反诉的原告即是本诉的被告，反诉的被告即是本诉的原告，即反诉的当事人是特定的，而且反诉的当事人在诉讼中的地位具有双重性。（2）反诉的请求具有独立性。反诉具备诉成立的要件，是一种独立的诉。反诉虽然是在本诉的诉讼程序中被告向原告提出的反请求，但是它并不因此必然地依赖本诉而存在。被告提出的反诉本身具备着起诉的要件，因此即使本诉撤回，反诉也能够独立存在，也能够作为独立的案件由法院审理裁判。（3）反诉的目的具有对抗性。反诉之所以在本诉程序中提起，其目的就在于抵消或吞并本诉原告的诉讼请求，以达到维护其自身利益的目的。反诉的请求与本诉的请求相对立，反诉借助本诉的诉讼程序进行，法院一并审理裁判。（4）反诉与本诉有牵连。反诉之所以产生和形成，是因为它与本诉有牵连，如果没有牵连则不称其为反诉，而是另外的诉。反诉与本诉的牵连主要表现在：反诉的原、被告与本诉的原、被告为同对一当事人；反诉请求与本诉请求基于同一法律事实。此外，还有提起反诉时间的限定性。除此之外，反诉的最大特点应该在“反”上，这里的“反”揭示了反诉与本诉发生时空的不可逆性，也就是说，只有先存在本诉，反诉才有发生的可能，反诉对本诉在这点上具有依赖性。
二 、反诉的条件
反诉与本诉当事人同一性的特征决定了只有本诉的被告才能够向本诉的原告提出反诉。如果不是本诉的被告，如无独立请求权的第三人、被告的诉讼代理人，则无权提出反诉。所以，反诉必须具备以下条件：
1、反诉要以本诉的存在为前提。没有本诉就没有反诉，在被告没有反诉前，本诉的原告请求撤诉并被准许，被告不能提起反诉。
2、反诉只能由被告提出。反诉只能是本诉被告向本诉原告提起，而不能对原告以外其他人。
3、反诉与本诉有牵连，即反诉与本诉的诉讼请求或者诉讼理由基于同一法律关系或同一事实。
4、反诉必须是针对原告提出，要有具体的诉讼请求和事实、理由。
5、反诉必须向审理本诉的人民法院提出，受诉人民法院对反诉有管辖权，属于本诉人民法院受理案件的范围。
6、反诉必须具有诉权和起诉的条件，必须有反诉状，并按反诉的对方当事人人数提出副本。如果书写反诉状确有困难，可以口头提出反诉，由人民法院记入笔录，并告知本诉的原告。不能以答辩代替反诉。
7、反诉与本诉能够合并审理。反诉和本诉是两个独立的诉讼请求，反诉的被告具有本诉原告的资格，享有原告的诉讼权利。反诉不因本诉原告撤诉而使案件终结审理，同样，反诉的撤诉也不影响本诉的继续审理。
8、反诉必须依照《人民法院收费办法》的有关规定，根据反诉金额或者价额计算案件受理费。案件受理费由反诉当事人在提出反诉的同时预交，预交确有困难的，可以向人民法院申请缓交。当事人在预交期内未预交又不提出缓交申请的，按自动撤回反诉处理。
9、反诉必须是在一审对本诉作出裁判之前提出，裁判作出后，被告就丧失了反诉的权利。
三 、不适用反诉的几类案件
民诉法第五十二条规定，被告有权提起反诉，但对反诉的时间、条件、形式、范围，以及哪些案件可以反诉，哪些案件不适用反诉等都没有作出明确规定。 根据我国的立法原则，不是所有的案件都可以反诉,笔者认为下列案件不能适用反诉。
1、没有被告称谓的诉讼案件不适用反诉。在民事诉讼过程中，不同的诉讼程序，对当事人的称谓也不同。在一审程序中，称为原告、被告；第二审程序中称为上诉人（原审被告或原审原告）、被上诉人；在审理本院决定再审的案件、上级法院提审的案件、当事人申请再审的案件以及人民检察院搞诉引起的再审案件的审判监督程序中，当事人称为原审原告、原审被告；在执行程序中称为申请执行人、被执行人。民诉法第五十二条规定，被告有权提起反诉，从立法角度看，可以理解为，只有被告称谓的当事人才能提起反诉。没有被告称谓的当事人不能提起反诉。
2、法律规定适用特别程序审理的案件不适用反诉。特别程序是民事审判程序中的一种，是人民法院审理特殊类型案件所适用的程序。特别程序对审级、审限、当事人的称谓及审理程序均做了特殊的规定，这些规定是人民法院审判某些特殊案件所遵循的特别规则，这类案件没有利害冲突的双方当事人（原告与被告），只有利害关系人，而且解决的问题也不是民事权益之争。特别程序一般也不因起诉而开始，而是因利害关系申请而开始。特别程序审理的案件是各种各样的，没有统一的对象，也没有共同的审理目的，人民法院按特别程序审理案件所作出的裁判，送达后立即生效，不得上诉，即实行一审终审制。从以上的情况看，特别程序审理的案件根本不具备反诉的特征，所以此类案件不适用反诉，其中包括：审理选民资格案件所适用的程序，认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件所适用的程序，认定财产无主案件适用的程序等。
3、某些基于婚姻家庭关系的人身权的案件不适用反诉。 首先是离婚案件不适用反诉。离婚是当事人重要的法律行为。人民法院审理离婚案件时，不仅要对夫妻双方的人身关系作出裁判，而且要对子女抚养以及财产关系作出裁判，使之产生一系列的法律后果。当事人离婚后，虽然夫妻间的权利义务关系已经消灭，但是父母与子女的人身关系不能消灭，故离婚本诉应对涉及到的关系都一并裁判，被告也不可能提出新的反请求。婚姻法规定的无过错方有权请求损害赔偿，不属于反诉，如无过错方是被告，只能依据原告离婚的请求要求原告给予损害赔偿，而不是反诉。 第二、赡养、抚养、扶养案件不适用反诉。赡养是指对长辈承担的供养责任；抚养是指对未成年人承担的供养责任；扶养是指对等同辈份的人承担的供养责任。从上述三个概念的含义看，当事人所尽的义务都是法定的，这种法定义务既不能解除也不容抵消，所以，这类案件不存在反诉的问题。
四、审判实践中对反诉的处理
反诉的提出虽然要以本诉为前提，并且必须同本诉有牵连，但是这种牵连不等于反诉依附，从属于本诉而失去独立意义，反诉与本诉的诉讼请求都是独立的，本诉的被告在反诉中具有原告的资格，享有原告的全部权利；而反诉的被告也不因反诉的提出而失去本诉的原告的资格，仍享有原告的全部诉讼权利。因此，在审判实践中，对于被告提出的反诉，必须认真、及时进行审查，对符合反诉条件的，应该与本诉合并审理，在查清事实、分清责任的基础上与本诉一并作出裁判，对于不符合反诉条件的应根据不同情况分别处理。
1、对于不符合反诉条件的处理。（1）对不属于审理本诉的人民法院受案范围和没有管辖权的案件，告知被告向有管辖权的人民法院另行起诉;（2）对与本诉没有牵连而又不是必须合并审理的反诉，告之被告另行起诉;（3）应该由有关部门处理而被告提起反诉的，告之被告依有关规定向主管机关请求解决；（4）不适用反诉的几类案件中被告提起反诉的，应告知被告撤回，被告不撤回的，依法裁定驳回。
2、对于符合反诉条件的处理。（1）在本诉发生移送管辖时，反诉应随之移送；（2）在共同诉讼的情况下，反诉可由一个或全体共同被告对一个或全体共同原告提起；（3）被告提出反诉后，应交纳反诉部分的诉讼费用，但是如果被告在通知预交或者申请减、缓、免，未获人民法院批准，而仍不预交的，应裁定按自动撤回反诉处理；（4）反诉受理后，应依法及时向反诉被告送达反诉状或将反诉原告口头反诉内容告知反诉被告，并允许其进行辩驳；（5）被告提出反诉后，经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，对于本诉可以缺席判决，对于反诉则可以按撤诉处理。对必须到庭的被告，人民法院可依法适用拘传的有关规定；（6）反诉受理后，如反诉被告提出诉讼时效问题，应适用我国民事诉讼法关于时效的有关规定；（7）宣判前，反诉原告申请撤回反诉，是否准许，应由人民法院裁定，人民法院裁定不准撤诉的，反诉原告经传票面传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决；（8）对于提起反诉的案件，在审理中应同时审查判断本诉原告和反诉原告双方的诉讼请求是否有理，能否胜诉，各自对对方享有何种权利，承担何种义务。在判决中应先判明本诉原告的诉讼请求是否有理，本诉被告向本诉原告是否负有义务即负有何种义务，接着判明反诉原告的诉讼请求是否有理，反诉被告向反诉原告是否负的义务即负有何种义务，如果双方所诉均被支持，即相互负的义务，则需进一步判明双方权利义务相抵后的结果；（9）依《民事诉讼法》有关规定，二审、再审阶段始提起反诉的，人民法院不能支持。
杨盛承
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