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道赔案件办理之思考

发布日期:2012-09-12    作者:杨霄律师
道赔案件在诸多民事侵权案件中占有相当之比例,作为执业律师,掌握该类案件办理方式方法,应该说是最基本的能力。从开始在律师事务所实习到执业至今,参与办理过一些道赔案件,现结合道赔案件相关理论及实践操作,简要谈谈道赔案件办理的一些思路与方法。
一、道赔案件之界定
道路交通事故损害赔偿案件,简称道赔案件,包括道路交通事故人身损害赔偿案件和道路交通事故财产损害赔偿案件,即因道路交通事故引发的民事侵权案件。那么何谓道路交通事故呢?按照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定,交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件[1]。这里的“道路”是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车辆通行的地方,包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。除此之外皆属于非道路范围。包括:1、自建自管未列入规划的城市巷弄或村间路;2、用于田间耕作的农村铺设的水泥路、沥青路、砂石路等机耕路;3、村民宅前宅后建造的路段或自然通车形成的路面;4、封闭式住宅小区内楼群之间的路面;5、机关、团体、单位的内部路面,厂矿、企事业单位,火车站、机场、港口、货场内的专用路面;6、其他未列入公共交通管理范围的路段。这里的“车辆”包括机动车和非机动车。机动车是指以动力装置驱动或者牵引,上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。 非机动车是指以人力或者畜力驱动,上道路行驶的交通工具,以及虽有动力装置驱动但设计最高时速、空车质量、外形尺寸符合有关国家标准的残疾人机动轮椅车、电动自行车等交通工具。若在道路上发生的和车辆无关的事件,如行人之间造成的损害或者道路交通设施造成行人的损害等,不属于交通事故。
二、    道赔案件办理之理念
道赔案件在收集证据材料后,要以协商解决的方式为主,诉讼方式为辅。律师的能力不一定要在法庭的辩论中体现,能让矛盾在无声无息中得到很好的解决更是一种了不起的能力。对道赔案件中的受害人来说,能得到及时的赔偿是对其身体伤痛的最大的抚慰。时间成本及诉讼风险是作为律师不得不考虑的两个方面。有些肇事者身无分文,无证驾驶又没购买交强险或商业险,在没有其他责任主体的情况下,受害人能否得到赔偿都是个未知数。故,在这种情况下,如果能和相关责任主体达成协议,让其筹钱及时赔偿受害人,数额少个三千五千的也不失是一个明智的选择。若一味的坚持走诉讼程序,那么即使拿到一纸赔偿数据让人满意的判决书却无法顺利的得到执行,这样反而会对当事人极其不利,到时候受害者的权利得不到实现,也会对律师有怨言。
三、    管辖法院之确定
若协商不成诉至法院,首选要考虑的就是选择受诉法院。道赔纠纷属于侵权纠纷,根据民诉法规定:“因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”其中侵权行为地,包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。”可见,侵权行为发生后,受害人既可以向侵权行为实施地、侵权结果发生地人民法院起诉,也可以向被告住所地的人民法院起诉。
由于残疾赔偿金、死亡赔偿金、被扶养人生活费、丧葬费按照受诉法院所在地的标准计算,故选择管辖地带来地域的差别,直接导致赔偿标准的差别,贫困地区和发达地区的标准相差很大,直接影响获赔金额的多少。选择受诉法院的重要性,关系到获赔金额的多少,其基本原则是:“如果交通事故发生地的赔偿标准高,就选择交通事故发生地法院管辖,如果被告住所地的赔偿标准高,则选择被告住所地法院管辖。”[2]
如果受害人能够举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的,受害人可以请求法院按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算,以切实实现受害人的合法权益的最大化。
四、赔偿主体之确定
 道路交通事故发生后,受害人要向责任方进行索赔,由于现实中车辆驾驶人员与车辆所有人存在各种关系,故应根据个案的实际情况予以确定:
1、  雇员从事雇佣活动中,自身遭受交通事故的索赔对象
雇员在从事雇佣活动中遭受交通事故的,应将雇主作为索赔对象。由雇主之外的第三人造成人身损害的,可以选择雇主或第三人作为索赔对象。
2、  雇员驾驶车辆因执行职务发生交通事故的索赔对象
根据侵权责任法第25条规定,雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任,这里雇主承担的为无过错责任,不考虑雇员的主观过错程度[3]。这点与人身损害赔偿司法解释有所不同。故雇员驾驶车辆因执行职务发生交通事故致人损害的,把雇主作为索赔对象即可,当然,若无法查清是否为职务行为,则先把雇员雇主作为共同被告起诉。
3、  雇员非因实施职务行为驾驶雇主车辆发生交通事故的索赔对
象。
雇员非因实施职务行为驾驶雇主车辆,即通常所说的公车私用的情况,如果雇主已经同意雇员驾驶车辆从事非职务行为,受害人应以雇主为索赔对象。
   还有就是雇员未经雇主许可而驾驶雇主车辆的情形或经过雇主许可驾驶但不是从事其职务范围内的事务时发生交通事故的情形。无论雇主是否同意雇员使用车辆,只要雇员的行为符合其履行职务的形式或与履行职务有内在联系,应以雇主为索赔对象。
4、  车辆被盗后发生交通事故的索赔对象
根据最高人民法院《关于被盗车辆肇事后由谁承担赔偿责任问题的批复》的规定,肇事人应当依法承担损害赔偿责任,被盗机动车辆的所有人不承担损害赔偿责任。即应以肇事人为索赔对象。201071日实施的侵权责任法第五十二条也规定:“盗窃、抢劫或者抢夺的机动车发生交通事故造成损害的,由盗窃人、抢劫人或者抢夺人承担赔偿责任。保险公司在机动车强制保险责任限额内垫付抢救费用的,有权向交通事故责任人追偿。”[4]
5、  车辆买卖未过户情况下交通事故索赔对象
根据最高院《关于连环购车未办理过户手续,原车主是否对机动车发生交通事故致人损害承担责任的复函》答复,未办理过户手续的车主对出卖后的机动车辆发生的交通事故不再承担损害赔偿责任,故以实际加害人为索赔对象。《中华人民共和国侵权责任法》第五十条规定:“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记,发生交通事故后属于该机动车一方责任的,由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由受让人承担赔偿责任。”[5]
6、因车辆以分期付款的形式购买,分期付款期间内,车辆所有人仍为出卖方,这期间发生事故的索赔对象
根据最高人民法院《关于购买人使用分期付款购买的车辆从事运输因交通事故造成他人财产损失保留车辆所有权的出卖方不应承担民事责任的批复》的规定,出卖方在购买方付清全部车款前保留车辆所有权的,因交通事故造成他人财产损失的,出卖方不承担民事责任。这里要注意本司法解释仅明确了出卖人不承担的是他人的“财产”损失,而对于人身损害是否赔偿没有明确。故仅有财产损失时,以购买人为索赔对象。涉及人身损害赔偿,还是要以购买人及出卖人为索赔对象为好。
7、擅自驾驶车辆发生事故的索赔对象
未经同意擅自驾驶车辆致人损害的,应以擅自驾驶者为索赔对象。但车辆所有人和保管人存在管理上的瑕疵,则要承担相应的赔偿责任。
8、好意同乘时发生交通事故的索赔对象
好意同乘,是指在车辆所有人好意并无偿地邀请、允许同乘或在车辆所有人并不知情的情况下搭乘该车。此情况下,驾驶人虽然没有获得利益,但仍负有保证安全驾驶的义务,发生事故应承担有限制的民事赔偿责任。如乘车人明知司机饮酒、无驾照,可以减轻或免除驾驶人的责任。
9、出租、出借情况下发生交通事故的索赔对象
因租赁、借用机动车的情形所有人与使用人不是同一人时,发生交通事故后属于该机动车一方责任的,由保险公司在强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分,由机动车使用人承担赔偿责任;机动车所有人对损害的发生有过错的,承担相应的赔偿责任。[6]也就是说租赁、借用机动车的情况下发生交通事故的,车辆的实际使用人是赔偿主体。只有在出租人、出借人存在过错的情况下,才承担和他的过错相适应的责任。从这个意义上说,出租人和出借人承担的是过错责任、按份责任。该规定也强化了出租人、出借人的注意义务,虽然机动车不在出租人、出借人的控制之下,但出租人、出借人有义务对租用人、借用人的相关情况进行必要的审查。看租用人、借用人是否是成年人?是否有驾驶证?是否处于醉酒状态等等。当然出租人、出借人也有义务对自己出租、出借车辆的安全性能进行必要的检查,不能将有安全隐患的车辆出租、出借他人,否则也要承相应的过错责任。
10、车辆发包情况下发生交通事故的索赔对象
以发包方与承包方为共同索赔对象。
11、挂靠车辆发生交通事故的索赔对象
被挂靠单位收取管理费或其他费用,获得利益的,以挂靠人和被挂靠单位为索赔对象。被挂靠单位没有获得利益的,以挂靠人为索赔对象。
12、车辆送交修理期间发生交通事故的索赔对象
以修理单位为索赔对象。
13、车辆被质押后发生交通事故的索赔对象
以质押权人为索赔对象。
五、赔偿项目之确定
1、医疗费
医疗费的赔偿,应以治疗医院的诊断证明和医疗费的单据为凭。医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。医疗费的项目大致有以下几种:①挂号费。②医药费。③检查费。④治疗费。⑤住院费。⑥其他医疗费用。
提供的证据:诊断证明、处方、收款凭证、住院治疗还要有医院的住院治疗的明细清单及病历,病历需复印并加盖医疗机构的公章。
器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
 2、误工费:
误工费是指受害人因为受伤治疗、休养而不能正常上班导致的收入上的损失。其证据为:
1)误工时间:根据受害人接受治疗的医疗机构出具的诊断证明(假条)确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。
2)误工证明:要由受害人单位开具误工证明,该证明要明确受害人为其单位的工作人员,因交通事故休假的天数,及在上述休假期间内收入的损失。如果受害人的月收入水平高于个人所得税的起征标准,法院通常还要求受害人提供其休假前的个人所得税缴纳的凭证。个人所得税缴纳的凭证,可以到其单位所在地的地税所,持本人身份证调取。但目前许多民营公司,并没有代扣代缴职员个人所得税,导致受害人没有个人所得税缴纳凭证,最终无法得到法院的支持。这里还注意一点,在司法实践中不同的法院、不同法官的审理方法都不尽相同,有的法官要求受害人方出具其与单位的劳动合同,误工证明不但要有单位的公章还要加盖劳资部门的章。所以取证应在取得基本证据的基础,做相应的多一些的准备。
而对于受害人无固定收入的,则应由受害人举证其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
提供证据:诊断证明、休假证明、误工证明、个人所得税缴纳凭证、最近三年平均收入证明、相同或相近行业上一年度职工平均工资证明
3、护理费用:护理费是指医疗机构或鉴定机构根据受害人受伤的程度及自理能力而确定的是否需要护理,及需要多长时间的护理,需要几人的护理。因此,护理费的有无首先是取决于医疗机构和鉴定机构的意见,如果没有医疗机构或鉴定机构的意见,司法实践中法院予以支持的可能性较小,除非受害人的伤势明显需要人护理而医疗机构或鉴定机构不予出具护理证明的情况下,法院会依据受害人的实际情况予以判定。
护理费用的计算通常分为两种情况:
一种情况是受害人的亲属、朋友或雇个人来护理,如果护理人员有收入的,参照误工费的规定计算,其相应的证明与受害人的误工费相同;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。
一种情况是受害人聘请的专门从事护理业务公司的护理人员,这种情况下,需要提供该公司开具的发票。最好是找正规的有护理经营项目的公司,以避免产生不必要的矛盾。
护理期限:应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理,应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别,这个需要由有资质的司法鉴定机构来鉴定。
提供的证据:需要护理的诊断证明、误工证明,个人所得税缴纳凭证、护理公司发票
4、交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。实际生活当中,受害人去医院复诊经常是打车,认为打车去是很正常且很合理的要求,但法院在衡量交通费用时通常考虑是乘座普通的交通工具,就是公交汽车或地铁等,对于打出租车的票,只是在确实需要的情况下才予支持,什么是确实需要的情况下,比如腿部受伤,无法正常行走需要扶拐或轮椅等。因此交通工具的选择要视具体情况而定,不是每次就医都打车去,以为只要拿出发票就能得到赔偿,这是一个误解。
提供的证据:车票、病历
5、住院伙食补助费:该项费用按照最高院司法解释的规定,是可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。目前苏州的标准是18元。
提供的证据:住院病历
6、住宿费
受害人确有必要到外地治疗,因客观原因不能住院,受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费,其合理部分应予赔偿。在理解此条款时,着重把握好以下四点。①前提条件。受害人“确有必要到外地治疗”是赔偿义务人赔偿此费用的前提条件。对于是否有必要到外地治疗,赔偿权利人应提供充分的证据加以证明,如当地医疗机构出具的建议到外地治疗的书面文件等。②客观原因。不能住院的客观原因,必须是因为医院无病床等客观原因引起的,而不是受害人或其亲属等自身的原因造成。③合理部分。对于受害人到外地治疗实际发生的住宿费和伙食费,赔偿义务人只赔偿合理部分。④住宿费的赔偿标准。原则上是按照公务员出差住宿标准,但是,由于实际的出差标准过低以及住宿标准过高的原因,赔偿标准可以适当高于公务员出差标准。
提供的证据:诊断证明、发票
7、营养费
由于受害人受伤而需要加强营养产生的费用。
法院通常是根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定,也就是一定要有一个医疗机构的证明,证明受害人需要什么样的营养,最起码也要有加强营养的医嘱,还要有购买相关营养品的正规发票,在此基础上由法官酌定。苏州市的法院目前标准一般在2030元酌定。
提供的证据:诊断证明、发票
8、残疾赔偿金
伤残赔偿金实际是对受害人因伤构成残疾而导致的收入上的损失的赔偿。
要确定残疾赔偿金首先要由有资质的鉴定机构来对受害人进行鉴定,以确定受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级。为了避免不必要的麻烦,受害人可以在起诉后向管辖法院申请委托鉴定,法院会按照法定程序确定鉴定机构。
残疾赔偿金的计算方法:按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。
特定情况:受害人因伤致残但实际收入没有减少,或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的,可以对残疾赔偿金作相应调整。
提供的证据:司法鉴定书
9、残疾辅助器具费
按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的,可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
提供的证明:诊断证明、辅助器具发票
10、死亡赔偿金
死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。
提供的证据:死亡证明、暂住证、工作证明、居住证明
11、丧葬费
按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准,以六个月总额计算。
提供的证据:火化证明。
12、被扶养人生活费
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的人身损害赔偿范围包括被抚养人生活费,但《中华人民共和国侵权责任法》的第16条规定的赔偿范围中无被抚养人生活费。最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知中规定,人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件,如受害人有被抚养人的,应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定,将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。那么,对“计入”如何理解呢?到底是把该项赔偿合并到伤残赔偿金或死亡赔偿金中呢?还是被伤残赔偿金或死亡赔偿金所吸收呢?为此,无论是理论界还是实务中都存在很大争议。目前苏州市法院的做法是把该项合并到伤残赔偿金或死亡赔偿金中,只是不再单列一项而已。
提供的证据:户口本、伤残等级证明、死亡证明、暂住证、工作证明、居住证明
13、财产直接损失
交通事故财物损失的赔偿,根据《民法通则》第117条规定:“损坏国家的、集体的财产或者他人财产的,应当恢复原状或者折价赔偿”。当事人对实际价值有争议的,由当事人委托具有资格的评估机构进行财产损失评估。因此,对交通事故财物损失,应当首先采用恢复原状的方式承担责任,如果财产不能修复的,再折价赔偿。所谓折价赔偿,就是按照被损坏财产实际减少的价值进行赔偿。如果原物的价值全部丧失的,以原物的原有价值进行赔偿,如果原物恢复原状后,价值减少的,则要计算出实际减少的价值进行赔偿。
提供的证据:事故认定书、发票
14、车辆减值损失
车辆由于交通事故造成了损坏,虽然经过修理,但其整体的安全性、操控性都有所下降,这样的就造成了其价值的减损。
对于车辆减值的损失一般要通过有资质的鉴定机构予以评估,所以我们通常的做法是在立案时,同时提出车辆减值鉴定申请。若无鉴定,司法实践中,贬损费用的确定一般从受损车辆购买时间(仅限于待售车辆和新车,新车为自购买之日起到发生交通事故在六个月内)和受损程度(车辆的主要部件如变速箱、底盘、发动机,或者修复费用超过原购车价的30%)等因素综合考量,但该损失不属于责任强制保险限额的赔偿范围[7]
提供的证据:司法鉴定书
15、车辆停运损失费
车辆停运损失费,是指在道路交通事故中发生车辆的损害,如果受害人是以被损车辆用于货物运输或者旅客运输经营活动,则在被损车辆修复期间,受害人因无法进行正常的货物运输或者旅客运输经营而造成经济收入的减少,或日停运损失,由相关事故责任人对该损失进行的赔偿。不过,在司法实践中,该损失不纳入责任强制保险限额的赔偿范围内。[8]
根据《最高人民法院关于道路交通事故中的财产损失是否包括被损车辆停运损失问题的批复》规定:“在交通事故损害赔偿案件中,如果受害人以被损车辆正用于货物运输或者旅客运输经营活动,要求赔偿被损车辆修复期间的停运损失的,交通事故责任者应当予以赔偿。”根据上述规定,交通事故受害人所遭受的间接损失,即车辆停运损失,也有权利要求事故责任人予以赔偿。根据直接财产损失赔偿的规定,这一赔偿也应当以车辆停运期间实际发生的损失为限。其计算方法与直接财产损失的计算方法相同。
提供的证据:营运证、运输合同
16、精神损害赔偿
精神损害赔偿是民事主体因其人身权利受到不法侵害,使其人格利益和身份利益受到损害或遭受精神痛苦等无形损害,要求侵权人通过财产形式的赔偿等方法,进行救济和保护的民事法律制度。
由于该项目的标准没有有效力的法律法规予以确定,故可根据司法实践中法院的审判标准予以确定,以免过高请求让当事人承担不必要的诉讼费用。法院在确定精神损害赔偿数额时会特别注意以下三个问题:一、严格把握精神损害的赔偿范围。人民法院在处理精神损害赔偿问题时,坚持以人身权利遭受侵害,造成受害人精神损害痛苦为原则,不要随意扩大受案范围。二、严格掌握精神损害赔偿原则。人民法院对侵权情节轻微,未造成严重后果的,可以根据具体情况,依法判令加害人停止侵害,恢复名誉,消除影响,赔礼道歉,对赔偿精神抚慰金的请求一般不予支持;加害人因故意或重大过失致人损害 ,造成精神损害的后果比较严重的,可根据加害人的过错程度、侵权情节、损害后果等具体情况,依法判令其赔偿精神抚慰金。三、合理确定赔偿数额。赔偿数额要切合实际,原则上不宜过高。各地经济、文化发展的情况不同,具体数额可有所差别,不要互相攀比。[9]
司法实践中交通事故什么情况下法院会支持精神损害赔偿呢?通常是受害人的伤情已构成了伤残或导致死亡。那么赔偿的标准是多少呢?苏州市的法院一般是根据受害人的伤残等级从五千至五万不等。对于驾驶人被追究刑事责任的情况下,受害人要求肇事车辆投保的保险公司在交强险限额内或其它责任主体赔偿精神损害抚慰金的,苏州地区的法院一般会予支持。[10]
因此,在要求精神损害赔偿的时候一定要做到心中有数,既要掌握最高人民法院的倾向性观点,又要了解地方法院的一些指导性的意见,只有这样才能做到准确把握。
17、鉴定费用
受害人通常要进行司法鉴定,以确定伤残等级及三期期限和护理人数。对于进行鉴定而发生的鉴定费,可向相关责任主体主张,不过,鉴定费不属于责任强制保险限额的赔偿范围内。[11]
以上是我对道赔案件的一些粗浅的认识与思考,不当之处敬请批评指正。
 
参 考 文 献
 
1.       《中华人民共和国道路交通安全法》
2.       《中华人民共和国侵权责任法》
3.       《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
4.       苏州中院印发的《关于当前审理交通事故损害赔偿案件的指导意见》
5.       德权主编,《最高人民法院司法观点集成》(第三卷),人民法院出版社20091月版。
6.       最高人民法院侵权责任法研究小组,《中华人民共和国侵权责任法》条文理解与适用》,人民法院出版社20101月版。

[1]参见《中华人民共和国道路交通安全法》第119条。
[2] 参见:http://www.66law.cn/channel/lawarticle/ 2010-03-18/5025.aspx
[3] 最高人民法院侵权责任法研究小组,《中华人民共和国侵权责任法》条文理解与适用》,人民法院出版社20101月版,第258页。
[4] 参见201071施行的《中华人民共和国侵权责任法》第52条。
[5] 参见201071施行的《中华人民共和国侵权责任法》第50条。
[6] 参见201071起实施的《中华人民共和国侵权责任法》第49条。
[7]参见苏州中院印发的《关于当前审理交通事故损害赔偿案件的指导意见》第13条。
[8]参见苏州中院印发的《关于当前审理交通事故损害赔偿案件的指导意见》第5条。
[9]德权主编,《最高人民法院司法观点集成》(第三卷),人民法院出版社20091月版,第1564-1565页。
[10]参见苏州中院印发的《关于当前审理交通事故损害赔偿案件的指导意见》第6条。
[11]参见苏州中院印发的《关于当前审理交通事故损害赔偿案件的指导意见》第十四条。
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