曹健律师成功案例：二审劳动争议案件申请山东高院再审成功

2012年底，来自广西南宁的赵先生来到济南找到曹健律师要求为其代理劳动争议案件的再审，曹健律师在仔细对赵先生的劳动仲裁书、一审、二审判决(青岛市中级人民法院)进行翻阅后，发现该案由于前期当事人及委托律师存在分歧的原因，劳动者经济补偿金诉求已经放弃，同时没有追究用人单位(青岛金和药业有限公司)违法解除劳动合同的违约责任，其后曹健律师为当事人赵先生代理了该起针对中级法院的判决的再审案件，最终于2013年成功立案。
日前，山东省高院已经责成青岛市中级人民法院依法再审，开庭时间定在2014年6月24日。以下为曹健律师为本案起草的民事再审申请书：
民事再审申请书
申请再审人(原审原告、二审上诉人)：赵某， 男，1971年11月8日出生，住所：山东省青岛市xx路xx号x号楼104室。邮寄地址：广西南宁市xx路xx号，联系电话：138xxxxxx
委托代理人：曹健，男，北京市百瑞(济南)律师事务所律师
被申请人(原审被告、二审被上诉人)：青岛xx制药有限公司，住所地：青岛市大沙路xx号。邮寄地址：青岛市大沙路xx号。联系电话：0532-5880XXXX
法定代表人：岳x，董事长
申请再审人赵x因与被申请人青岛xxxx制药有限公司劳动争议纠纷一案，不服青岛市中级人民法院于2012年6月26日作出的(2012)青民一终字第971号民事判决，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第179条之规定，向山东省高级人民法院申请再审。
一、再审请求
1.请求撤销山东省青岛市中级人民法院(2012)青民一终字第971号民事判决书;
2.确认被申请人解除与申请人的劳动合同系违法解除，判决被申请人承担相应的违约责任;
3.判决被申请人向申请人支付经济补偿金40755元。
二、申请事由
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第一款第(一)项：有新的证据，足以推翻原判决、裁定的;第一款第(二)项：原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;第一款第(六)项：原判决裁定适用法律确有错误的;第一款第(十二)项：原判决、裁定遗漏或超出诉讼请求的，特申请再审。
三、具体事实和理由
1、申请事由一：符合《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第一款第(一)项，具体理由如下：二审判决生效后申请人找到如下新证据：证据1：山东省药品监督管理局出具的药品委托生产批件(编号2010scwt005)证据2：见生产日期为2010年8月的复方卡托普利片、氟罗沙星片以上证据用于证明被申请人青岛xx有限公司其片剂生产一直在正常进行，基于“客观情况发生重大变化”解除劳动合同的理由和依据不成立，与其在一审、二审过程中的当庭陈述存在直接矛盾，证明被申请人系故意以调动岗位为手段逼迫申请人解除劳动关系，严重违反法律规定和劳动合同规定。
2、申请事由二：符合《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第一款第(二)项，具体理由如下：2004年11月1日，申请人xx与被申请人青岛xx制药有限公司签订无固定期限劳动合同，约定xx从事营销岗位工作。并在合同的第二十一条约定：职工收入在第一年职工收入的基础之上每月增加六十元，以后企业将制定新的薪酬政策，在此基础之上逐步提高职工工资。同时第三十七条约定：双方违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，应当向对方支付违约金。并就具体违约金计算方式进行了约定。2010年12月5日，被申请人向申请人电话通知要求协商解除劳动合同，申请人表示不同意，并于12月8日将申请人的实际情况和想法向被申请人做出书面报告，希望被申请人不要解除劳动合同。同时希望被申请人按照劳动合同发放工资及办理社会保险。2010年12月21日，被申请人通知申请人24日回公司报到，重新安排工作为销售部招标员，并已于2010年8月开始被作为待岗人员处理，实际上现在是重新上岗，须先培训一个月，以后正式上岗，月工资920元，不同意这个安排就解除合同，申请人表示对8月份的待岗决定完全不知，因此不同意签字接受公司这个安排，被申请人告知这是公司的决定，公司客观情况发生重大变化，不同意这个待岗安排公司有权解除与申请人的劳动合同，申请人明确表示不同意这个安排，被申请人遂于2010年12月底向原告下发解除合同报告书。二审法院审理认为，2010年12月24日，被申请人在要求与申请人变更劳动合同内容未能达成协议情况下，解除了与申请人的劳动合同关系。此系被申请人单方解除劳动合同的认定符合事实，申请人对此无异议。然而二审法院没有查明的事实是：被申请人的行为实属变相强迫申请人解除劳动关系。在申请人工作毫无过失的情况下，被申请人要求解除劳动关系的意向被申请人拒绝后,随即对申请人工作岗位进行了调整(见青岛xx有限公司上岗通知书【2010】6号)，调整后的岗位在客观上对于申请人来讲根本不具有可接受性，这意味着已经在广西南宁定居十几年的申请人要抛妻弃子，背井离乡前往山东青岛从事一份每个月只有488至920元的工作(该标准低于青岛市最低工资标准，而当时申请人每月底薪加提成收入在3000元左右)，同时被申请人对于申请人工作岗位的调整给出的理由是公司客观情况发生重大变化，但并未举出任何证据，其所称公司因未得到片剂生产的GMP认证，所以无法进行片剂生产。而实际上被申请人一直在委托青岛唐恒药业有限公司进行片剂的正常生产(见山东省药品监督管理局出具的药品委托生产批件编号2010scwt005)已达数年，并正常销售。根据《劳动合同法》第四十条第三款规定：“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容发生达成协议的。”单位可以无过失辞退劳动者，但本案中被申请人的生产经营状况并不符合“客观情况发生重大变化”，其片剂生产照常进行(见生产日期为2010年8月的复方卡托普利片、氟罗沙星片)，公司业绩也一直十分不错，劳动合同完全可以继续履行，被申请人并无举出任何证据证明客观情况发生变化或者企业经营陷入困难，仅限于书面或口头答辩。被申请人以调整申请人无法接受的工作岗位为手段逼迫劳动者与其解除无固定期限合同，违反了劳动合同法对于无固定期限劳动合同的保护原则，主观恶意十分明显，已经构成根本性违约，应当相应的承担违约责任。
3、申请事由三：符合《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第一款第(六)项，具体理由如下：依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中被申请人首先主动提出与申请人解除劳动关系，举证责任应该属于被申请人一方，而本案一审法院在判决书中认为：“申请人要求被申请人按照劳动合同中第37条的约定支付违法解除劳动合同违约金，但未提出相关证据证明被申请人有违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的事实，故其上述主张无事实及法律依据，本院不予支持。”二审法院判决驳回上诉，维持原判决。申请人认为本案申请人只能就被申请人单方面作出解除劳动合同决定的事实提供证据，对于证明被申请人解除劳动合同行为是否违反法律规定应适用由被申请人承担举证责任的规定，一审法院要求申请人提出相关证据的判定与法律规定不符，二审法院予以维持，申请人认为一、二审法院均适用法律错误。
4、申请事由四：符合《中华人民共和国民事诉讼法》第179条第一款第(十二)项，具体理由如下：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，　人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理;如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。在本案仲裁庭审过程中，申请人受仲裁员误导放弃了关于经济补偿金的诉求，一审过程中再次增加了经济补偿金诉讼请求，一审判决中明确载明了原告诉称：.....原告认为被告的上岗安排不仅是对原劳动合同的修改，也违反了劳动法职工最低工资标准的相关规定，被告如果这样解除劳动合同，是被告的单方违约行为，必须报销差旅费，支付所欠工资奖金，支付劳动合同违约金和经济补偿金。一审法院以判决第五项：“驳回原告赵x的其他诉讼请求。”驳回了申请人关于经济补偿金的诉讼请求。二审法院在判决中认定：鉴于赵宇未就解除劳动合同经济补偿金申请劳动争议仲裁，本案不予受理。该认定明显违背了《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定。虽然申请人赵x在劳动仲裁过程中放弃了经济赔偿金的诉求，但因不服仲裁裁决结果在一审法院诉讼过程中是可以就经济补偿金继续主张诉讼请求的，二审法院疏忽了一审法院判决第五项，没有对经济补偿金诉求进行处理。被申请人对申请人主张的无过失性辞退行为按照劳动合同法第三十八条第四款、第四十条规定完全符合经济赔偿金的给付情形。经济补偿金是对劳动者解除劳动合同面临失业的经济补助，属于典型的法定补偿金，二审法院对于作为弱势群体的劳动者提出的经济补偿金诉讼请求置之不理，属于严重显失公平。
综上所述，申请人赵x目前已经失业，家庭经济情况十分困难，作为一名下岗职工，一名十岁孩子的父亲，恳请贵院在进一步查清事实的基础上依法再审改判，以维护法律的尊严，伸张公平正义，切实保护申请人的合法权益。
此致
山东省高级人民法院
申请人：赵x
年月日