不可迷信“取保候审”

发布日期：2017-05-19 作者：陈春香律师

因大量承办刑事案件，每一个犯罪嫌疑人家属和本人都会想到“取保候审”，他们通常把取保候审当成“捞人”，与无罪和罪轻及缓刑直接等同起来。实属对法律和司法实践一厢情愿的重大误解。

案例1：2016年3月，江苏唐某涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，一审被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金五万元。
家属持一审判决书义愤填膺地如约来我办公室，无论如何要上诉，本来被取保候审的，判决后反而被羁押了！太不公平了，法院一定是判决错误了。我一再告知家属，改判概率最多在百分之十五，上诉改判的案件是少数，家属和被告人都对我如实告知改判概率表示赞赏，认为这样如实相告就免去了许多误解，如未改判也不会怪罪律师。结果是：上诉后被判决维持原判。
在办案过程中，家属对一审委托律师诸多抱怨，并后悔不该听信那些帮助“捞人”所谓朋友和朋友的朋友，浪费了大把大把的钱财。确实千方百计取保候审成功了，判决后还是关押到监狱里，早知如此，还不如在看守所等候审理，羁押一日折抵一日，开庭后就已经执行了部分刑期。
众所周知，有些司法掮客专门盯着犯罪嫌疑人家属，利用嫌疑人和家属的恐惧心理以及对法律及案情的无知，坑蒙欺骗百姓的事，不少见闻。唐某及其家属无疑成为这样的受害人，劳民伤财，刑事责任照样承担。

案例2:2017年1月份，也就是临近春节时，本人承接了五六个刑事案件，其中5件是符合取保候审条件的轻微刑事案件，但是承办人那边给我的回复暂时不能，直到临近逮捕审批期，所有嫌疑人都被刑事拘留满30天或35天，五个嫌疑人先后被取保候审释放。
其中有一个嫌疑人家属还收到一个不知哪路混混的电话，说给他五万元就能放人，并且可以在释放后支付5万元，家属问我是否可行，还让我去看守所与嫌疑人交流一下到底该怎么办，经过与嫌疑人沟通，其本人觉得价格太高，一两万开价他觉得可以接受。作为律师，听到这样的事情，真的很窝心，委托费他们分分计较，一说捞人支付好处费，家属就这么积极盲目不惜代价！根据这个诈骗电话的信息，我告知家属，百分之九十九快要释放人了，本来羁押时间也快30多天了，不批捕就该释放人，明明是骗钱的电话。果然，被羁押35天后，派出所急匆匆通知我让家属交保证金，过年前，人被释放了，欢天喜地，还没有上当受骗，家属和当事人电话来感激不尽。
其中一个嫌疑人家属，每次来律所都弄得我办公室鸡飞狗跳的闹心气氛，他认为他20岁的孩子羁押在看守所是不该的，哪怕倾家荡产（尽管他并无家产可倾荡）也要把孩子“捞”出来，律师要努力，他自己也会用其他办法的。因为这个20岁的孩子涉案比较复杂，人员众多，而且实际涉案情节较重，但供述的较轻，根据供述的情况，可以取保候审，拘留期间，该20岁孩子一直在协助警察侦查，为了整个案件顺利侦查需要，自然不适合快速取保候审。除夕前一天，这个20岁的孩子取保候审。那个刚愎自用的父亲，在电话地叫嚣：律师有什么用？？!
对这样无明之人的极端言行，案件做多了，人见多了，也不足为怪。
因为他用了其他办法，花了其他钱财。所以他就认为，取保候审是得益于他花费的钱财。
我无言以对，所幸，其他四个嫌疑人家属没有走火入魔，否则我都怀疑，取保候审是个什么鬼？！足以毁灭律师的法律信仰了！！

首先，对“取保候审”，有如下主要法律规定：
第六十五条 人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：
(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；
(二)可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；
(三)患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的；
(四)羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。
取保候审由公安机关执行。

第六十六条 人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。
第七十一条 犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间未违反本法第六十九条规定的，取保候审结束的时候，凭解除取保候审的通知或者有关法律文书到银行领取退还的保证金。
（备注：取保候审保证金应当缴纳至公安机关或其指定的银行，不要在路边随便交给自称为警察的人）

其次，也并非次要，了解一下对“逮捕”的主要法律规定：
第七十八条逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必须经过人民检察院批准或者人民法院决定，由公安机关执行。
第八十五条公安机关要求逮捕犯罪嫌疑人的时候，应当写出提请批准逮捕书，连同案卷材料、证据，一并移送同级人民检察院审查批准。必要的时候，人民检察院可以派人参加公安机关对于重大案件的讨论。
第八十七条人民检察院审查批准逮捕犯罪嫌疑人由检察长决定。重大案件应当提交检察委员会讨论决定。
第八十八条人民检察院对于公安机关提请批准逮捕的案件进行审查后，应当根据情况分别作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。对于批准逮捕的决定，公安机关应当立即执行，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于不批准逮捕的，人民检察院应当说明理由，需要补充侦查的，应当同时通知公安机关。
第八十九条公安机关对被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在拘留后的三日以内，提请人民检察院审查批准。在特殊情况下，提请审查批准的时间可以延长一日至四日。
对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时间可以延长至三十日。
人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的七日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。

综上法律条文及司法实况，被刑事拘留后37天内，有三种处理可能：第一，经过侦查，未侦查到充分确凿证据证实嫌疑人有罪，或者证据显示嫌疑人违法情节不足以入罪，就会不追究刑事责任释放；第二种，符合逮捕条件，批准逮捕；第三种，不羁押，不影响侦查，符合取保候审条件，就批准取保候审。等候审理，根据全案情况，可能判处三年以下有期徒刑、拘役、管制，缓期执行，也可能判处三年以上有期徒刑。

困惑一：为什么被取保候审了，又判处实刑？
第一，通过各种歪门邪道获得取保候审，不该取保候审的被取保；
第二，涉案人员较多，取保候审不够精准，情节最轻的没有取保候审，开庭审理时，最轻量刑都已被羁押到实际刑期，其他人相对较重的被告人都基本判决实刑，涉案人员较多的案件遵循“木桶效应”，刑期最低的人决定较重的刑期虚实。所以，实践中，案情复杂，涉案人员较多的案件，开庭审理终结，之前被取保候审的被告人被宣告判处实刑的，可谓屡见不鲜。所以同一案件，不必过于担心在取保候审中审批的故意或过失不公现象，决定刑期虚实的是情节最轻的被告人。

困惑二：为什么同等涉案情节不同案件，有些嫌疑人被取保候审，有些没有？
我国取保候审制度的功能：第一，保障刑事诉讼顺利进行，第二，保人权，第三，节约司法资源。
决定取保候审的关键因素是实际涉案情况，但实际审批过程中，取保候审的决定机关应当综合考虑保证诉讼活动正常进行的需要。举个例子，甲涉嫌诈骗金额3万元，嫌疑人甲如果是单独作案，案发后退赃并认罪悔罪态度良好，很大可能就取保候审；乙同样涉嫌诈骗金额3万元，嫌疑人乙如果是团伙作案，并有很多名嫌疑人未归案或在逃，乙要申请取保候审的难度就增大，因为对其取保候审可能干扰诉讼活动的正常进行。可能干扰诉讼活动正常进行的因素很多，所以实践中，取保候审并没有法条规定的那么简单易行。
必须注意到的是，上述法条明示，公安机关要求逮捕犯罪嫌疑人的时候，应当写出提请批准逮捕书，连同案卷材料、证据，一并移送同级人民检察院审查批准，人民检察院对于公安机关提请批准逮捕的案件进行审查后，应当根据情况分别作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。也就是说，公安机关提请批准逮捕书，人民检察院审查后作出两种决定：批准逮捕或不批准逮捕。

综上，为节约司法资源、保障人权，取保候审不至于干扰诉讼活动正常进行的，基本都会被取保候审。千方百计不惜代价获得取保候审后被判处实刑的也不足为奇，毕竟，法院判决案件要考虑司法公正与个案平衡。

对待取保候审，要有理性和风险意识。不值得迷信。
务必警惕套路！谨防上当受骗！

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