利用公款替上级领导还债构成贪污罪

【案情】
张某系某镇镇长，朱某系该镇劳动所所长，覃某系朱某的下属。2014年6月5日，张某提出向朱某借款2万元，因朱某当时没钱，朱某便让覃某借给张某2万元。后覃某向张某催要借款，张某电话告知朱某让其想办法处理一下，朱某当即表示可以用劳动所收取的劳务费替张某偿还借款，并告诉张某如果要支取劳务费，还需要镇政府相关人员签字才能完成，张某默认并安排有关人员办理了签字手续。朱某遂将2万元劳务费替张某偿还了借款。

【评析】

有观点认为，张某利用职务上与朱某系上下级关系的影响，向朱某变相索取财物，不论是否为朱某谋取了利益，其行为均构成受贿罪，而朱某主动提出用公款替张某还债，其行为应构成行贿罪。

笔者不同意这种观点。受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。该罪名侵犯的法益是国家机关工作人员的职务廉洁性。张某、朱某二人的行为从表面上看是张某向朱某索贿，朱某利用公款向张某行贿的过程。但从犯罪的具体性质上分析，不难看出，当朱某提出利用公款还债时，张某默许，足以说明两人主观上具有侵吞公款的共同故意。在达成事前预谋后，张某又利用担任镇长的职务便利安排工作人员为朱某办理签字手续，帮助朱某顺利占有公款，客观上与朱某进行配合，本质上应是一种共同贪污行为，因此二人的行为不宜认定为贿赂犯罪。

笔者认为，张某与朱某的行为应构成贪污罪。贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。该罪的犯罪主体是特殊主体，即必须是国家工作人员，其犯罪客体属于复杂客体，既侵犯了公共财物的所有权，又侵犯了国家机关、国有企事业单位工作人员职务的廉洁性。本案中，朱某作为某镇劳动所所长，系国家工作人员，与张某事前预谋后，利用其管理劳务费之便，将所收取的2万元劳务费替张某还债，其主观上具有非法占有公共财物的故意，客观上也实施了侵吞公款的行为，其行为完全符合贪污罪的构成要件，应当构成贪污罪。而张某指使朱某替其还债，在朱某明示用收取的劳务费替其还款后，其默认并安排他人配合完成非法占有2万元的劳务费，其应构成贪污罪的共犯。

(作者单位：河南省沁阳市人民法院)