司法考试刑法总论考点：紧急避险的成立条件

　　紧急避险的成立条件：
　　（―）起因条件
　　起因条件是必须存在现实危险（现实性）
　　1.假想避险
　　如果事实上不存在危险，行为人误以为存在危险，进行避险行为，属于假想避险。与假 想防卫的处理办法相同，假想避险，如果存在过失，就是过失犯罪；如果没有过失，就是意外事件。
　　2.特殊群体
　　在职务上、业务上负有特定责任的人在面临自己职务、业务带来的危险时，不能进行紧 急避险。例如，消防队员面对火灾不能进行紧急避险。警察面临自己职责范围内的犯罪时，不能进行紧急避险。
　　（二）时间条件
　　时间条件是危险正在发生（紧迫性）
　　紧迫性的标准：法益受到紧迫的危险，即危险已经产生但尚未消除。如果事前或事后避 险，属于避险不适时，处理办法与防卫不适时相同。
　　（三）意思条件
　　意思条件，是指行为人要具有避险意识，也即行为人要认识到自己是在为了挽救合法权益而进行避险。
　　【注意】偶然避险不是紧急避险。偶然避险，是指行为人实施犯罪行为，在客观上偶然起到了紧急避险的效果。
　　例如，甲以毁坏财物的目的故意砸坏乙的汽车破璃，碰巧发现乙的小孩被锁在车里，小 孩濒临窒息，甲救出小孩。甲属于偶然避险，但是前面的行为仍构成故意毁坏财物罪。
　　（四）补充性条件
　　补充性条件，是指避险手段只能是最后的补充手段，是不得已而为之。不得已，意味着避险手段是化险为夷的唯一手段，别无他法。
　　（五）限度条件
　　限度条件要求避险手段没有超过必要限度造成不应有的损害。
　　1.法益衡量：保护的法益≧损害的法益。但是，在“等于”的情况下，不包括为了保全自己生命而牺牲他人生命。
　　【问题】能否通过牺牲他人来紧急避险？例如，甲乙在海上遇险，两人抱住一块木板，但木板只能承受一人重量。甲为了救自己，将乙推进海里。甲能否构成紧急避险？
　　否定说的理由：第一，生命是无价的。第二，生命不能作为任何目的的手段。
　　肯定说的理由：第一，牺牲一人比同归于尽好，值得肯定。第二，根据期待可能性原理， 即使甲的行为具有法益侵害性，因不具有期待可能性，可以免责。①
　　2. 避险过当，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。避险过当的罪过形式是过失。避险过当致人重伤或死亡的，定过失致人重伤罪或过失致人死亡罪。
　　【典型真题】甲遭乙追杀，情急之下夺过丙的摩托车骑上就跑，丙被摔骨折。乙开车继 续追杀，甲为逃命飞身跳下疾驶的摩托车奔入树林，丙一万元的摩托车被毁。关于甲行为的说法，下列哪一选项是正确的？（2009年。卷二。4题）②
　　A.属于正当防卫
　　B.属于紧急避险
　　C.构成抢夺罪
　　D.构成故意伤害罪、故意毁坏财物罪
　　①关于期待可能性原理，参见第九讲中期待可能性一节。
　　②答案：B