浅析商业秘密

发布日期：2018-11-17 作者：邱戈龙律师

长昊商业秘密律师
摘要：商业秘密是一种重要且个性化特征较为突出的知识产权，商业秘密与竞争法之间既有一致的一面又有冲突的一面。商业秘密的竞争法调整至少包括商业秘密的反不正当竞争法保护和商业秘密滥用行为的反垄断法规制两个层面，目前人们较为关注前者。在继续加强商业秘密保护的同时应注重把握好合理与适度，同时借鉴国外的相关经验，构建我国商业秘密滥用行为的反垄断法规制制度。
关键词：商业秘密范围要素完善
在中国古代，商业秘密又称“祖传秘方”、 “家传绝技”。现代意义上的商业秘密，是随着市场经济的发展，作为对专利制度的补充而出现的。“商业秘密”一词最早出现是在美国 1917 年的马斯兰德案中。 1939 年美国《侵权行为法重述》首次规定了商业秘密的保护。商业秘密越来越受到企业的高度重视，这是因为作为企业的无形资产，能够给企业带来可观的经济效益的同时也使企业获得市场上的竞争优势，以此取得更大的经济效益。也正因为如此，商业秘密常常成为不法之人猎取的目标，成为被侵害的对象。如何保护企业的商业秘密，就成为一个企业无法回避的重大问题。
一、商业秘密的范围和构成要素
1．商业秘密的范围
明确商业秘密的范围，是我们保护商业秘密的前提。我国《反不正当竞争法》第10条规定“商业秘密是不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第二条对《反不正当竞争法》所称的“商业秘密”具体解释为：不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的；能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势；权利人采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施；技术信息和经营信息，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。 ”由于我国已加入 WTO，因此其制定的《与贸易有关的知识产权协定》关于商业秘密的规定也属于我国商业秘密的范围。该协定第 39 条第 2 款规定： “只要有关信息符合下述条件，则自然人和法人应有可能禁止他人未经许可以违背诚实商业行为的方式，披露、获取或使用处于其合法控制下信息： a、其在某种意义上属于秘密，即其整体或内容的确切体现或组合，未被通常从事有关信息工作的人普遍所知或容易获得； b、由于是秘密而具有商业价值； c、是特定情势下合法控制信息人的合理保密措施的对象”。
综上所述，在我国商业秘密应包括三个方面的内容：技术信息。是指人们通过研究得出的在工商经营活动中具有应用价值的技术方案、技术数据、技术知识等；经营信息。是指一切与企业营销活动有关的经营总结、信息知识，如投资计划、销售方式、经营战备、客户名单、销售渠道等；管理信息。指企业组织和管理生产经营活动的方法手段和经验，包括企业内部管理模式、管理经验、内部机械、人事任免等信息。
2．商业秘密的构成要素
从我国法律和世界贸易组织制定《与贸易有关的知识产权协定》对商业秘密的规定中可以看出，成为商业秘密必须具备三个要素：
（1）秘密性。秘密性指商业秘密所处的状态是秘密的，没有被公开过，这也是商业秘密本质的特征，同时这又是商业秘密于专利的最大区别。商业秘密的秘密性的标准是“不为公众所知悉”。例如，美国可口可乐畅销世界已达 100 多年，但其配方只有极少数人知晓，该配方就是一种典型的商业秘密。
（2）价值性，也称实用性。商业秘密正是“因其属于秘密而具有商业价值”，所以价值性是商业秘密必须具备的特征，主要是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。
（3）保密性，也称管理性。是指权利人应对商业秘密进行管理，要采取合理的保密措施。合理的保密措施，就是建立在商业秘密相对秘密性的基础上，根据各种商业秘密的不同要求进行控制和保护的措施。
二、完善
1．加强立法是保护商业秘密的有效措施
侵犯商业秘密现象的原因很多，但立法不健全，司法保护不力是其中的重要原因之一。综观世界各国，尤其是市场经济比较发达的国家，除了企业高度重视商业秘密的自我保护之外，首先在国家层次上有比较周密完善的立法和强有力的司法保护系统。如德国、日本确定以《反不正当竞争法》为中心，由民法、刑法等若干相关法律法规构成商业秘密保护体系。韩国在《制止不正当竞争法》的基础上，专门制定颁布了《商业秘密保护法》。总之，尽管世界各国在立法形式方面有所不同，但其共同点都是首先通过国家立法来实现保护商业秘密的目的。我国要形成商业秘密的有效保护，同样需要有完备的立法。
2．已有的相关法律法规难以解决商业秘密的有效保护问题，必须专门立法
改革开放以来，我国在建立商业秘密保护制度方面已做了大量工作，先后制定了一系列涉及商业秘密保护的法律法规，对于推动我国的商业秘密保护工作起到了重要作用。但是，从这些法律法规的指导思想与具体规定来看还很不完善。我国现行的商业秘密保护制度还存在许多“空白点”，采取局部修改的办法不可能使问题获得圆满解决。

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