商业秘密刑法保护探析

发布日期：2018-12-17 作者：余谭生律师

摘要:刑法保护是 WTO 及其成员保护商业秘密的重要手段 ,我国在《刑法》中确立了“侵犯商业秘密罪”。该罪的客体应当是复杂客体 ,主观方面既可以是故意 ,也可以是过失。我国在商业秘密刑法保护方面取得了一定的成绩 ,也存在亟待解决的问题:公民的法律保护意识淡薄;《刑法》第二百一十九条尚需完善;忽视刑法保护的现象依然存在。
关键词:商业秘密　刑法保护　侵犯商业秘密罪
一、 商业秘密及其刑法保护之必要
目前 ,WTO 及其成员对商业秘密主要采取民事保护和行政保护 ,刑事保护是一个薄弱环节。这在客观上导致商业秘密的整体保护效果不佳 ,加强商业秘密的刑事保护 ,意义重大。首先 ,它有利于维护商业秘密权利人的合法权益。商业秘密作为一种技术信息和经营信息 ,能够为权利人带来经济利益。但其取得不是轻而易举的 ,它需要权利人付出大量的心血和汗水。由于商业秘密的这种可获利性和不易获得性 ,社会上出现了各种形式的侵权行为。某些不法分子侵权手段恶劣 ,后果极为严重 ,对此 ,单纯依靠行政处罚、民事赔偿是远远不够的 ,必须发挥刑法的威力 ,予以严厉打击。对侵权人的刑事制裁 ,是对权利人最有力的保护。其次 ,它有利于公平竞争的形成和实现。商业秘密侵权行为不仅损害商业秘密权利人的合法权益 ,而且破坏合法有序的市场竞争环境。再次 ,它是参与国际竞争 ,与世界经济接轨的需要。纵观 WTO 主要成员的商业秘密保护情况 ,在充分发挥民法、合同法保护作用的同时 ,越来越多的国家重视、强调刑法保护。在美国 ,对商业秘密提供法律保护的 38 个州中 ,有 24 个州设立了盗窃商业秘密的刑事制裁措施;在日本 ,为严厉惩治侵犯商业秘密犯罪 ,其修改的刑法草案第三百二十二条增设了泄露企业秘密罪 ,对泄密者处以三年以下有期徒刑或者 50 万元以下罚金;在德国 ,其刑法分别对于雇员泄露商业秘密、第三人非法刺探取得商业秘密、使用违法取得的秘密、盗用商业流转中的秘密做出了明确的处罚规定。法国、意大利、巴西等国也均在其《刑法典》中规定了侵犯商业秘密的刑事处罚措施。中国加入 WTO ,要参与世界竞争 ,就必须加强对商业秘密的刑事保护 ,与 WTO 成员保持一致。
二、 商业秘密刑法保护的主要问题
1侵犯商业秘密犯罪的罪名。对于侵犯商业秘密犯罪 ,应当确立什么样的罪名 ? 目前 ,世界各国并没有形成统一的观点。由于各国经济发展、文化传统、法律思想等方面的差异 ,不同的国家对侵犯商业秘密犯罪确定了不同的罪名:美国、法国将其定为盗窃罪; 日本将其定为泄露企业秘密罪;巴西将其定为秘密不可侵犯罪;奥地利将其定为侵犯商业秘密罪;瑞士将其定为侵害制造秘密罪或者业务秘密罪;中国将其定为侵犯商业秘密罪。
2侵犯商业秘密犯罪的有机构成。
(1)犯罪客体。该罪的犯罪客体是复杂客体 ,包括商业秘密权利人的合法权益和国家对商业秘密的管理制度 ,侵犯的同类客体是国家公平竞争的市场经济秩序。该罪不同于一般的侵犯财产所有权的犯罪 ,它不仅侵犯了商业秘密权利人对商业秘密的占有权 , 而且扰乱公平竞争的市场环境。有学者主张 ,侵犯商业秘密犯罪的犯罪客体是单一客体 ,即商业秘密权利人对其商业秘密的所有权。长昊商业秘密律师认为 ,这一观点值得商榷。侵犯商业秘密犯罪不仅是对商业秘密权利人合法权益的损害 ,而且是对国家商业秘密管理制度的公然破坏 ,具有很强的社会危害性。国家为保障公平竞争而制定的商业秘密管理制度应当是侵犯商业秘密犯罪的客体 ,而且应当是其主要客体。
(2)犯罪客观要件。该罪客观上表现为行为人具有侵犯他人商业秘密 ,给权利人造成重大损失的行为。首先 ,行为人必须实施了侵犯他人商业秘密的行为。我国刑法第二百一十九条对该类行为做出了明确列举:以盗窃、利诱、胁迫或者以其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密的;违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求 ,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的;明知或者应知前款所列行为 ,获取、使用或者披露他人的商业秘密的。其次 ,行为人实施的上述行为必须给商业秘密权利人造成了重大损失。这里的损失可以是直接的 ,也可以是间接的;可以是有形的 ,也可以是无形有。损失是否重大 ,应根据犯罪的整体情况进行综合分析判断。虽有侵权行为 ,但没有给权利人造成重大损失 ,不能以犯罪论处 ,只能按一般侵权处理。
(3)犯罪主体。该罪的犯罪主体是一般主体 ,可以是自然人 ,也可以是单位。就自然人而言 ,大多具有某种特定的职业、职务、身份 ,具有一定的接触商业秘密的便利条件。
(4)犯罪主观要件。有学者认为 ,侵犯商业秘密犯罪主观方面是故意 ,而且只能是直接故意 ,行为人因间接故意、过失而泄露商业秘密的侵犯商业秘密犯罪主观方面既可以出于故意 ,也可以出于过失。
3侵犯商业秘密犯罪的处罚。侵犯商业秘密犯罪是一种典型的经济犯罪 ,既损害权利人的经济利益 ,又扰乱社会经济秩序 ,应予刑罚处罚。目前 ,世界上许多国家对该罪采取双罚制:财产罚和人身罚。
三、 我国商业秘密刑法保护的成就与不足
近年来 ,随着我国经济的发展 ,市场竞争的加剧 ,商业秘密的经济价值愈加突出 ,侵犯商业秘密行为呈激增之势 ,保护商业秘密已成为社会各界的一致要求。为此 ,我国《刑法》将严重侵犯商业秘密的行为规定为犯罪 , 并且将该罪列入“侵犯知识产权罪”之中。此举表明我国保护知识产权、保护商业秘密的坚定态度和决心。与世界大多数国家相比 , 我国将“侵犯商业秘密罪”单独列为一个罪名 ,在刑事立法上是比较先进的。
我国对商业秘密的刑法保护处于刚刚起步阶段 ,存在许多问题。目前最突出的问题是 ,人们的商业秘密法律保护意识 ,尤其是刑法保护意识相当薄弱。在许多人的头脑中 , 侵犯商业秘密充其量就是民事侵权行为、行政违法行为 ,赔钱、罚款就足够了。对商业秘密刑法保护的必要性认识不足 ,措施不力。这在客观上造成刑法第二百一十九条的实施环境比较差 ,严重影响商业秘密刑法保护的力度和效果。
目前 ,我国立法和司法界应当着力解决以下几个问题: (1) 增强公民的商业秘密刑法保护意识 ,要在全社会大力进行保护商业秘密的普法宣传活动 ,使广大社会成员对商业秘密刑法保护的重要性有一个清醒的认识 ,要让人们搞清什么样的行为是一般侵权行为 ,什么样的行为是犯罪行为 ,行为人应负什么样的刑事责任。 (2)完善刑法第二百一十九条。我国刑法第二百一十九条关于侵犯商业秘密罪中的“重大损失”、 “情节严重” ,目前尚缺乏明确的司法解释 ,给司法实践带来一系列的困难和问题 ,造成定罪标准不明 ,量刑尺度不清 ,客观上影响了司法的效果。我国立法机关应尽快做出明确的司法解释 ,以弥补这一缺憾。(3) 重视和加强商业秘密刑法保护工作 ,各级执法机关应转变思想 ,更新观念 ,充分认识商业秘密刑法保护的重大意义。在执法过程中 , 商业一定要严格依法办事 ,真正做到不枉不纵 ,严肃执法。只有这样 ,才能使我国的商业秘密刑法保护取得实效 ,切实维护商业秘密权利人的合法权益。 ,不构成本罪。

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