XX建工集团公司与XX房产公司建设工程合同纠纷仲裁裁决代理词

一、基本案情 
      2014年8月29日，XX建工集团公司与被申请人XX房产公司签订建设工程施工合同，合同约定：由XX建工集团公司承建XX房产公司发包的位于雅安雨城区蜀天·瑞光广场项目，合同清标总价为65897266元，清标结果仅作为支付进度款依据，最终以结算审计为准，工程进度款按月支付，每月按已完工程造价的85%支付，工程竣工验收结算审计后3个月内付清，质保期两年；同时约定：若是审减金额超过承包人上报结算总价的10%，则承包 人承担所有的审核费用，同时发包人按审减金额的20%作为罚款，在工程竣工结算款中扣除；履行合同产生争议，由雅安仲裁委员会裁决。合同签订后，XX建工集团公司按合同约定履行义务，并于2016年12月6日竣工验收合格，随后，XX建工集团公司于2017年5月16日向XX房产公司提交了全部结算资料，XX房产公司于2017年5月19日向XX建工集团公司确认：同意先按80584919元报送结算资料，XX房产公司确认将于2017年9月5日前完成结算手续。截止至2019年1月29日完成项目审计，审计金额71079954元，XX房产公司确认余款是质量保证金3553997.7元，无其它工程款，其中已到期质量保证金为：3492534.7元，质保未到期的部分的质量保证金为61463元。但截止申请仲裁时，XX房产公司仍未支付工程款项，XX建工集团公司向雅安仲裁委申请仲裁。 
      二、诉争焦点 
      （一）XX建工集团公司与XX房产公司案涉项目《建设工程施工合同》专用合同条款约定：“若是减金额超过承包人上报结算总价的10%，则承包人承担所有的审核费用，同时发包人按审减金额的20%作为罚款，在工程竣工结算款中扣除。”应如何理解和适用，尚未支付的工程款项是否应按该条约定扣减； 
      （二）XX建工集团公司要求支付利息的主张是否应该支持； 
      三、代理词正文 
      （一）XX房产公司拒付的质量保证金总金额为：3553997.7元，其中已到期质量保证金为：3492534.7元，未到期的质量保证金为61463元。
XX房产公司确认案涉工程于2016年12月6日竣工验收合格，随后XX房产公司通知XX建工集团公司按80584919元完善资料送审，最终审定金额为71079954元，XX房产公司已付金额67525956.3元，余3553997.7元为质量保证金，其中已到期质量保证金为3492534.7元，未到期的质量保证金为61463元。（以上事实有证据竣工验收报告、项目结算滞后的函、工作联系函、XX房产公司提供的2017年5月19日工作联系函、竣工结算审核书第4页、第14页，XX房产公司提供的关于退还“蜀天.瑞光广场”项目质量保证金的通知第三条可以证明） 
      （二）、XX房产公司拒付已经到期的质量保证金3492534.7元没有法律依据，也没有合同依据。 
      1、XX房产公司都认为未付款是质量保证金，并且质保期已经到期，依据《建设工程合同（副本）》通用条款1.1.5.7约定，质保到期，XX房产公司当然应当退还质量保证金。 
      2、XX建工集团公司按XX房产公司要求送XX房产公司审计后，XX房产公司一直拖延出具审计报告，并且在交由审计单位审计前，XX房产公司造价部都审核通过了同意提交审计单位审计，经XX建工集团公司多次催促，XX房产公司在强行拒绝将已经完善的有监理、XX房产公司现场代表签字、设计等签字确认的变更签证单、工程施工联系函、技术核定单、设计变更单、报价单等纳入审计，否则，XX建工集团公司不同意就不出审计报告及办理结算为要胁，强行“审减”，XX建工集团公司为求尽快划拨款项，才和解确认最终审计结果，即工程竣工结算审核书实质是XX建工集团公司与XX房产公司关于结算的和解书，其标注的“审减额”，并非真实的审减额。 
      3、XX房产公司以《专用条款》4.1第⑦第约定拒绝退还质量保证金，适用合同约定错误。1）、该条约定本身就无效，一方面，该条约定，审减额超10%，XX房产公司可以“罚款”，而XX房产公司作为平等民事主体，并无罚款资格；另一方面，据XX房产公司所述，审核总费用为294644元，因审减而给XX房产公司增加的损失应当不超过294644元，依据《四川省物价局、四川省建设厅关于<工程造价咨询服务收费标准的通知>的通知》及附件第五条规定，所有基本审核费用由XX房产公司承担，审减率在5%以上的，可加收3－5%审核费用，可见该294644元，无论审减与否，增加的费用不超过5%，也即因审减，XX房产公司也就最多只增加了审核费用14030元（294644元－294644元÷1.05），因而，既便认定该罚款属“违约”性质的违约金，XX房产公司全部拒付“质量保证金”，明显过高，没有法律依据，也没有合同依据。更何况没有约定，XX房产公司质量保证金也为XX房产公司的审核费用进行担保，也没有约定，XX房产公司可以行使抵销权，以应退的质量保证金抵销本应由XX房产公司承担的审核费用。若XX房产公司要主张损失，应另案主张，在本案中主张，于法无据。 
      （三）、XX房产公司自2016年12月6日竣工验收合格，质保期至2018年12月6日止，因而，XX房产公司最迟应于2018年12月6日退还XX建工集团公司质量保证金3492534.7元，XX房产公司拒付质量保证金，构成违约。 
      综上所述，XX房产公司拒绝退还XX建工集团公司质量保证金3492534.7元，无合同依据，也无法律依据，属违约行为，XX建工集团公司为争取尽早拿到XX房产公司决算，以和解形式同意将有监理确认、XX房产公司现场代表确认、设计单位确认的签证、技术变更单等不纳入决算金额达150万元，XX房产公司再以此为由，自认为“审减额”，而拒绝退还XX建工集团公司履约保证金，于法无据。 
      四、法院的裁判结果 
      （一）、由XX房产公司在本裁决书生效之日起十五日内支付XX建工集团公司工程款2886797.93元； 
      （二）、驳回XX建工集团公司的其他仲裁请求；
如果未按本裁决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
      五、律师后语 
      （一）、代理词分段将观点简明醒目提出，仲裁裁决时需要查明的事实及依据的证据均醒目阐述，支持每个观点的说理做到有理有据，条理清楚明了。 
      （二）、主张的请求工程款计算均分步列明，一目了然，易于查明计算，仲裁裁决合议时易于理解，减少了仲裁裁决难度。 
      （三）、对于争议焦点，违约金约定过高要求降低的请求，提出了有理有据的事实依据及法律依据，说理透彻，让仲裁员接受了将约定“若是审减金额超过承包人上报结算总价的10%，则承包人承担所有的审核费用，同时发包人按审减金额的20%作为罚款，在工程竣工结算款中扣除。”理解为违约金明显过高，因而，违约金由审减金额的20%，调整至审减金额的3%作为违约金的主张。 
      （四）、请求是讼争案件的灵魂，事实理由要充分，庭前要作阅卷、作笔录、精简代理意见等，注重细节，表述清楚、简洁明了，庭前要站在本代理人、对方代理人、仲裁委角色分别分析案件，简明列出争议焦点，应对方法，争取做到案件裁决主要就是按自己代理意见裁决。