司法考试《刑法》复习：共犯的处罚根据

司法考试《刑法》复习：共犯的处罚根据

　　狭义的共犯，指教唆犯和帮助犯。实行犯简称正犯。

　　注意了解共犯从属性说与共犯独立性说的观点。

　　1.共犯独立性说认为，即使正犯没有实施犯罪，共犯也构成犯罪，即共犯成立犯罪，不以正犯成立犯罪为前提，共犯在成立犯罪上具有独立性。

　　2.共犯从属性说认为，在共同犯罪中，正犯（实行犯）是直接实施犯罪的人，犯罪性较高，侵害法益的危险最大、最直接；共犯（教唆犯、帮助犯）只是促使犯罪、帮助犯罪的人，犯罪性较低，侵害法益的危险较小，带有间接性。如果正犯不构成犯罪，那么共犯也不作犯罪处理。也即共犯成立犯罪必须以正犯成立犯罪为前提。

　　共犯从属性的结论：

　　甲教唆乙犯罪，乙没有实施的，甲乙都无罪。

　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪预备，甲也构成教唆犯的犯罪预备。由于刑法一般不处罚犯罪预备，所以甲乙一般都无罪。

　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪中止。由于乙的中止对甲而言，是意志以外的原因，所以甲构成教唆犯的犯罪未遂。

　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪未遂。甲也构成教唆犯的犯罪未遂。

　　甲教唆乙犯罪，乙构成犯罪既遂。甲也构成教唆犯的犯罪既遂。

　　甲教唆乙实施盗窃，乙表面答应，实际上根本不想盗窃，而是实施了强奸。就盗窃而言，因为乙没有实施，所以甲无罪。乙实施的强奸与甲也无关。

　　甲教唆乙实施盗窃，乙盗窃到财物后，为了抗拒抓捕转化为抢劫。由于抢劫与盗窃具有因果性，所以甲构成盗窃罪既遂。乙定抢劫罪既遂。

　　共犯的处罚根据，在于共犯通过正犯者间接地侵害了法益，即处罚共犯者，是因为其诱使、促成了正犯实施符合客观构成要件的法益侵害行为。共犯的违法性由来于共犯行为自身的违法性和正犯行为的违法性。

　　（1）甲唆使乙杀害自己的，乙成立故意杀人罪，甲不成立故意杀人罪的教唆犯。

　　（2）乙按照被害人甲的请求对甲实施重伤行为，乙成立犯罪，甲的教唆行为无罪。

　　（3）甲唆使乙实施自伤行为的，乙的行为不成立犯罪，甲的唆使行为也不成立犯罪。

　　（4）犯罪人甲教唆乙窝藏自己的，不成立犯罪。