简述刑事量刑基本方法及计算公式

简述刑事量刑基本方法及计算公式
作者|王景林律师
 
一、问题提出
《刑法》第292条规定，聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑……
    根据上述条文规定，聚众斗殴的一般情形，对首要分子和其他积极参加者，可以判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。如果具有法定特殊情形，则可以判处三年以上十年以下有期徒刑。
我国刑法分则关于罪名条文的规定，基本上采用上述格式。前面系罪状描述，明确犯罪构成要件，如行为、主观故意、情节等。后面系法定刑规定，列明刑罚种类、幅度或具体刑期。可以看出，这里只是给出了刑罚幅度，并未具体化。
《最高人民法院、最高人民检察院关于常见犯罪的量刑指导意见（试行）》中具体确定各个量刑情节的调节比例，比如：已满十六周岁不满十八周岁的未成年人犯罪，减少基准刑的10%-50%；对于从犯，减少基准刑的20%-50%；对于自首情节，可以减少基准刑的40%以下，等等。
之所以要颁布量刑指导意见，旨在规范量刑，避免量刑人为畸轻或畸重，尽可能做到“同案同判”，体现司法公正。利用刑法条文及量刑指导意见，如何确定具体刑罚标准，这就涉及量刑的基本方法，笔者在此简要探讨。
二、刑事量刑基本方法
司法实务中，量刑主要涉及三个步骤：确定量刑起点、基准刑和宣告刑。
第一步： 确定量刑起点
根据基本犯罪构成事实在相应的法定刑幅度内确定量刑起点，这是第一步。为了使刑事量刑统一，常见犯罪通常会有明确的量刑起点供参考。
比如，《上海市高级人民法院〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》中规定，聚众斗殴情节一般的，在一年至二年有期徒刑幅度内确定量刑起点。具有下列情形之一的，在三年至五年有期徒刑幅度内确定量刑起点：(1)多次聚众斗殴;(2)聚众斗殴双方人数超过十人、规模大，社会影响恶劣的;(3)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;(4)持械聚众斗殴的。
根据上述规定，聚众斗殴一般情节，量刑起点为一年至二年；具有特殊情节的，量刑起点为三至五年。
第二步：确定基准刑
根据其他影响犯罪构成的犯罪数额、犯罪次数、犯罪后果等犯罪事实，在量刑起点的基础上增加刑罚量确定基准刑，这是第二步。
公式：基准刑=量刑起点+量刑情节1+量刑情节2……基准刑通常只能是大于或等于量刑起点，不可能小于量刑起点。
比如，《上海市高级人民法院〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》中规定，对于聚众斗殴一般情节，在量刑起点的基础上，根据聚众斗殴人数、次数、伤害后果等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：(1)每增加一人轻微伤，增加三个月至六个月刑期;(2)每增加一人轻伤一级，增加一年至一年六个月刑期；每增加一人轻伤二级，增加六个月至一年刑期;(3)聚众斗殴单方参与人数超过三人或双方总人数超过五人的，每增加三人，增加一个月至三个月刑期；(4)聚众斗殴次数每增加一次，增加一年至二年刑期;(5)聚众斗殴造成直接经济损失1000元以上的，每增加1000元，增加一个月刑期；(6)造成社会秩序混乱的，增加六个月至一年刑期；(7)其他可以增加刑罚量的情形。对于聚众斗殴的特殊情节，该实施细则亦规定了详细的刑罚量。
按上述量刑指导意见举例：聚众斗殴一般情节，造成两人轻微伤，双方共有九人参加。量刑起点为一年至二年；造成两人轻微伤，可以增加六个月至一年刑期；双方共有九人参加，可以增加一个月至三个月刑期。这样算起来，基准刑可以在一年七个月至三年三个月之间。
第三步：确定宣告刑
根据量刑情节调节基准刑，并综合考虑全案情况，依法确定宣告刑，这是第三步。实践中，犯罪行为人可能具有单个或多个量刑情节。调节基准刑的方法主要有以下几种情况：
1.单个量刑情节的调节方法
如果被告人具有单个量刑情节，可以根据量刑情节的调节比例直接调节基准刑。
计算公式：基准刑X（1±调节比例）
举例：某一聚众斗殴案件的基准刑是2年，被告人是未成年人，可以减少基准刑50%，则调节基准刑的方法可表示为：2年X（1-50%）
2.多个量刑情节的调节方法
实务中，将量刑情节分为两个层面：
第1层面量刑情节12种，分别为：未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行为能力的精神病人犯罪、又聋又哑的人或者盲人犯罪，防卫过当、避险过当、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止，从犯、胁从犯、教唆犯。
第2层面量刑情节：自首、量刑指导意见规定的坦白、当庭自愿认罪、退赃退赔、积极赔偿被害人经济损失、取得被害人或其家属谅解、累犯、前科劣迹、对弱势人员犯罪、在灾害和突发事件期间犯罪、被害人过错。
根据量刑情节属于不同层面，又可以分为以下三种情况：
1）只有第1层面上的多个量刑情节
如果被告人只具有多个第1层面上的量刑情节,计算口诀：部分连乘，计算公式为：基准刑X（1±调节比例）X（1±调节比例）……
举例：某一聚众斗殴案件的基准刑是2年，被告人是未成年人，可以减少基准刑的50%；他又是从犯，可以减少基准刑的30%，则计算公式为：2年X（1-50%）X（1-30%）。
2）只有第2层面上的多个量刑情节
如果被告人只具有多个第2层面上的量刑情节，计算口诀：同向相加，逆向相减。计算公式：基准刑X（1±调节比例±调节比例……）
举例：某一聚众斗殴案件的基准刑是2年，被告人有自首情节，可以减少基准刑的30%；又有积极赔偿情节，可以减少基准刑的20%，则计算公式为：2年X（1-30%-20%）
3）同时具有第1层面上的多个量刑情节和第2层面上的多个量刑情节
如果被告人同时具有第1层面和第2层面多个量刑情节，计算口诀：部分连乘，部分加减。计算公式：基准刑X（1±调节比例）X（1±调节比例）……X（1±调节比例±调节比例……）
举例：某一聚众斗殴案件的基准刑是2年，被告人是未成年人，可以减少基准刑的50%；他又是从犯，可以减少基准刑的30%；具有自首情节，可以减少基准刑的30%；具有累犯情节，可以增加基准刑的20%，则计算公式为：2年X（1-50%）X（1-30%）X（1-30%+20%）。
通过上述方法调节基准刑后，可以最终确定宣告刑，但需注意以下方法：
1.量刑情节对基准刑的调节结果在法定刑幅度内，且罪责刑相适应的，可以直接确定为宣告刑；具有应当减轻处罚情节的，应当依法在法定最低刑以下确定宣告刑。
2.量刑情节对基准刑的调节结果在法定最低刑以下，具有法定减轻处罚情节，且罪责刑相适应的，可以直接确定为宣告刑；只有从轻处罚情节的，可以依法确定法定最低刑为宣告刑；但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
3.量刑情节对基准刑的调节结果在法定最高刑以上的，可以依法确定法定最高刑为宣告刑。
4.综合考虑全案情况，独任审判员或合议庭可以在20%的幅度内对调节结果进行调整，确定宣告刑。当调节后的结果仍不符合罪责刑相适应原则的，应当提交审判委员会讨论，依法确定宣告刑。
5.综合全案犯罪事实和量刑情节，依法应当判处无期徒刑以上刑罚、拘役、管制或者单处附加刑、缓刑、免予刑事处罚的，应当依法适用。