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合同中格式条款是双方合意,还是单方 “合意”
www.110.com 2010-07-26 10:36

  摘   要:合同中的格式条款的出现和使用,使合同的订立有可能汲取以往比较成熟的经验,事先明确当事人权利义务关系,降低交易成本,促进商品交换。但格式条款的应用,也使以意思表示自由为基石的“合同自由”受到限制。

  格式条款的实质是:制订格式条款一方当事人单方的意思表示,相对方不能用意思表示来对抗(变更或减损),该单方意思表示以“双方合意”的形式进入合同。这种情况是因为制订格式条款的一方在交易中处于绝对优势的地位。正是因为制订格式条款一方当事人的意思表示是自由的,而格式条款相对方当事人的意思表示不自由,因此有必要对格式条款的解释和效力在法律上进行规制。

  关 键 词:格式条款、制订格式条款方、格式条款相对方、单方意思表示、合意

  格式条款的名称各国不一,法国民法系国家称之为“contrat d adhésion”,瑞士称之为“Standardiserter Vertrag”,意大利称之为“Condizionigeneradi di contracto”,德国、奥地利称之为“Allgemeine Geschaftsbedingungen”,英美等国称之为“Standard form contract”(标准合同)(叶知年 《初论格式合同 》 《华侨大学学报(哲社版)》1995年第2期),在1993年10月31日第八届全国人民代表大会常务委员会第四次会议通过的《中华人民共和国消费者权益保护法》(以下简称《消费者权益保护法》)中称“格式合同”,在1999年3月15日第九届全国人民代表大会第二次会议通过的《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)中则称为“格式条款”。合同法出台前,我国大陆民法学界多将其概括为“一般交易条件”(董安生:《民事法律行为-合同、遗嘱和婚姻行为的一般规律》,中国人民大学出版社1994年6月第一版,第82页)。本文按《合同法》的提法称为格式条款。格式条款与格式合同不同,一个合同既可能全由格式条款构成(即一个独立的格式合同),或同时包含格式条款和非格式条款,或不包含格式条款,而完全由非格式条款构成。

  现行法律对格式条款的直接规定主要有:1993年《消费者权益保护法》第二十四条:“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定,或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的,其内容无效。”这是现行法律对格式合同第一次作出明确规定。1999年《合同法》第三十九条:“采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说 明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。”第四十条:“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。”第四十一条:“对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。”

  一、格式条款的产生的背景和根源

  在自由竞争为主的商品经济时期(注:许多文章中提到“自由资本主义时期”,本文认为“资本主义”一词是政治国家概念,究竟怎样划分不同的社会历史发展阶段,不属民法的探讨范畴,而“资本主义”也非法律概念,而用“商品经济时期”或“市场经济时期”表达可能更为接近市民社会的现实。),在弘扬个人的平等、自由和经济上的自由竞争为主线的社会背景下,平等与自由是民法的基石。在合同法上的体现则是强调平等民事主体意思自治的“契约自由原则”,合同自由被认为是神圣不可侵犯的权利。只须当事人之间的意思表示一致,只要不“以特别约定违反有关公共秩序和善良风俗的法律”(《法国民法典》第6条),则可达成合同,自由合同被赋予等同于法律的效力。如《法国民法典》第1134条规定:“依法成立的契约,在缔结契约的当事人间有相当于法律的效力。前项契约,仅得依当事人相互的同意或法律的原则取消之。前项契约应以善意履行之。”
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