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认真对待宪法
www.110.com 2010-07-24 11:26

  在德沃金的《认真对待权利》一书之后,“认真对待”已经成了一个时髦词汇。这个词汇 有两种相反的含义。通常的意思是人们应该严肃与公正地考虑某些观念——尤其是不那么吸 引 人的观念,例如“人治”。德沃金的意思则是人们应该慎重对待像“权利”这样吸引人的概 念。笔者认为宪法也需要受到“认真对待”,且由于“宪法”一词经常被滥用,同时又普遍 受到忽视,这两种含义在此皆有之,在有限的篇幅里,本文主要讨论第一种含义,即宪法必 须被赋予法律的直接与实际效力;宪法效力的范围应该受到严格的界定,以防止它被随便“ 扩大化”。最重要的是,尽管宪法是超越普通法律的“更高的法”,它在性质上仍然是控制 政府权力的办法,因而一般不能直接对普通公民施加法律义务。

  “宪法效力”可以有两种相关但强弱程度不同的形式。它的“弱形式”就是目前所指的宪 法 “司法化”,即宪法条文可以被当作法院判案的依据。在“弱形式”下,宪法效力的意义在 于当立法未能对宪法所规定的权利提供更具体保护时,宪法条文允许法院或宪政审查机构发 展案例法,对权利提供独立的宪法保护。它的“强形式”则更进一步,要求某个独立于立法 机构的机构能够依据宪法来审查立法的合宪性,从而建立本文所指的宪政审查体制。换言 之,在作用最大的程度上,宪法效力的“弱形式”可以纠正立法机构的不作为,而“强形式 ”则要求纠正立法机构的违宪行为。在逻辑上,这两种形式其实是一致的,因为如果宪法确 实是“法”,且是在效力上“更高的法”,那么就必然需要处理宪法和普通立法之间的关系 问题。因此,宪法效力的最高体现是宪法对立法的实体控制。在根本上,任何国家的宪政制 度都必须面临其“强形式”及其所隐含的理论与实践问题。

  在历史上,宪法效力的这两种形式是同时出现的。在世界宪政史上的“第一案”——1803 年 的“马伯里诉麦迪逊”案,马歇尔法官分3步论证了这个关键问题。首先,宪法和普通法律 一样具备实际效力;其次,宪法是高于普通法律的法,决定并控制着普通法律的意义;最后 ,和宪法抵触的法律无效,且由于在英美普通法系中,法院具有解释法律——现在包括宪法 — —的权威,因而法院可以判定普通立法是否合宪。马伯里决定创立了现代世界第一个针对 立法的司法审查制度。

  笔者在此所要强调的是,宪政的基本前提是承认“有限政府”原则。即所有的政府权力都 是有限的——不仅是行政权力,而且更重要的是立法权力。如果不承认立法权力的有限性, 那 么即使是法治国家也是一个权力无限的国家,因为立法机构可以制订法律去授权政府做世界 上的任何事,不论如何伟大或荒诞、仁慈或暴戾。这时,惟一的控制在于立法者本身的明智 ;在民主国家,由于最终的立法者在于构成多数的选民,因而希望在于多数选民的素质。但 这 和宪法并没有太大关系。事实上,我们可以肯定地说,如果不承认立法权力的有限性,谈论 宪法甚至是一件多余的事情:这部宪法是多余的,或者是因为它完全没有约束力,或者是 它和普通法律一样可以被议会随意修改——在前者,它根本不是法;在后者,说它是一部“ 宪法”没有任何特殊的含义。因此,如果宪法的缔造者认为宪法不是多余的,而是应该发挥 某种实际作用,那么政府权力——包括立法权力——就不能是无限的。限制政府的权力,正 是宪法的主要目的;所有不接受这种限制的国家,不可能具备真正意义上的宪法。一个普遍 的事实是,所有宪政国家——也就是“认真对待宪法”的国家——都接受有限政府原则。不 接受国家权力的有限性,不承认政府必须“有所为”而“有所不为”,谈论宪法注定是一件 毫无意义的事情。
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