咨询律师 找律师 案件委托   热门省份: 北京 浙江 上海 山东 广东 天津 重庆 江苏 湖南 湖北 四川 河南 河北 110法律咨询网 法律咨询 律师在线
当前位置: 首页 > 法律论文 > 知识产权法论文 >
民法草案与知识产权
www.110.com 2010-07-24 14:51

  一

  早在全国人大法工委2002年1月11日会上,确定由我主持起草中国民法典中的知识产权篇。当时我即感到这是一个难题。因为世界上除了意大利不成功的经验之外,现有的稍有影响的民法典,均没有把知识产权纳入。1996年,世界知识产权组织主持的华盛顿会议上,各国与会专家在“知识产权不纳入民法典”这一点上,已经达成了共识。如今我们要突破这一共识,在理论上及立法技术上均可能有一些风险。所以,在征求国内外专家意见的基础上的起草与修改,仍旧采取十分谨慎的步骤。一般条文,至少要有外国影响较大的知识产权法的一个立法例;有一些不同意见的条文,则至少要有国际公约中一例或者外国影响较大的知识产权法中的5个以上的立法例。

  到2002年4月,民法典知识产权篇的专家建议稿一共起草了六章,控制在百条之内。

  起草《知识产权篇》六章的过程中,主要参考了:世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》?zTrips?{?z1994?{、世贸组织多哈会议部长会议声明知识产权部分?z2001?{;《建立世界知识产权组织公约》?z1967?{;《世界知识产权组织版权条约》?z1996?{;巴黎公约?z1967?{;伯尔尼公约?z1972?{;世界知识产权组织《反不正当竞争示范法》?z1996?{、《商标示范法》等;欧盟知识产权指令(2000)包括版权、专利、商标;拉丁美洲安第斯组织2000年《知识产权共同规范》;《法国知识产权法典》?z1998?{;《菲律宾知识产权法典》?z1999?{;澳大利亚版权法?z2001?{;德国专利法、商标法、版权法?z1998?{;瑞士《版权法》?z1994?{;《西班牙知识产权法》?z1998?{;美国《版权法》?z1998?{、《专利法》?z2000?{;英国《专利法》?z1977?{;英国《版权法》?z1988?{;爱尔兰《版权法》?z2000?{;日本《专利法》?z2000?{;德国民法典;法国民法典;瑞士民法典;日本民法典。

  起草初稿后,书面征求了下列专家意见:世界贸易组织“投资与知识产权部”主任欧登(Otten);国际知识产权教学与研究促进协会现任主席威尔玛(Verma);德国马普学会知识产权研究会研究员迪茨(Dietz);美国华盛顿大学教授盖茨(Jaszi);美国加利福尼亚大学教授盖勒(Geller)。例如,在知识产权篇建议稿中有关“国民待遇”及防止滥用知识产权的规定,全部是根据欧登(Otten)先生的建议再参照世贸组织的?zTrips?{起草的。

  在参考国际条约及国外相关法律与国外专家的答复中,有一个共同的问题,即知识产权保护有适用与不适用传统民法一般原则的两个方面。在多数情况下,知识产权保护适用民法一般原则。由于人们对此不持异议,我就不专门引证了。在为数不少(虽不占多数)的重要场合,知识产权保护不适用一般民法原则-这在许多国际条约中有反映,特别在有民法典的国家,其知识产权单行法(或法典)专门作出了明文规定,以防日常行使权利或执法中人们不加分析地硬套,弄出乱子。对这一面,不大参考国际条约及外国法的一部分国内学者常有异议。

  在我国合同法起草的1996~1998年,我曾多次提出:知识产权合同中的版权合同的许多特点,使其不宜纳入合同法中;商标合同正相反,其特点之少使得合同法中完全没有必要专列“商标合同”分则;专利合同则虽可以纳入“技术合同”一章,但宜突出“专利单行法律、法规的规定与合同法不同者,依其规定”。立法者最终接受了我的意见。但民法学界及其中知识产权学界一部分人至今对这些意见持有异议。对此,国内外实践证明孰是孰非,无庸多言。事实上在一部分人所推崇的德国立法经验中,德国版权合同规范一向是其版权法的一部分,而不是德国民法典的一部分。2002年1月在德国国会通过、2002年夏开始实施的最近一次德国《版权法》的较大修订,正是专门为该法中的版权合同规范条款而修订的。德国学者Martin Schippan博士似乎心知中国部分学者的误解,在其评论2002年德国《版权法》修订案的文章中,开宗明义就以无需争议的一句话告诉人们:不仅德国,而且“大多数欧洲国家及世界上其他国家”均是把版权合同纳入《版权法》去规范的。与此相应成趣的是:德国民法典面世百年以来,修订超过了百次,近年将其较成熟的一些单行法诸如《一般交易条件法》、《消费者信贷法》等均纳入了民法典,却始终没有把知识产权法纳入。而且如上所说,就连与知识产权有关的合同-版权合同的规范,也只是在知识产权单行法自身中扩展与完善。
发布免费法律咨询
广告服务 | 联系方式 | 人才招聘 | 友情链接网站地图
copyright©2006 - 2010 110.com inc. all rights reserved.
版权所有:110.com 京icp备06054339