乒乓球运动员出身的蒋女士没想到,是“女工人”还是“女干部”的身份差别,会成为自己被解除劳动合同的决定因素之一:如果能确认自己是“女工人”,那么法定50岁退休的她就有避免被公司解除劳动合同的豁免权,而当她被认定为55岁才退休的“女干部”时,她就因为不能胜任岗位而被炒了鱿鱼。这相差5年的退休年龄,究竟有什么样的奥秘在其中?近日,蒋女士向记者讲述了她的遭遇。

　　乒乓球运动员以特长入职保险公司

　　1963年6月生,曾是省专业乒乓球运动员的蒋女士在1990年作为体育特殊人才,经组织推荐进入某保险公司江门分公司工作,工作期间多次代表公司获得各级乒乓球比赛奖项,可是,当运动生涯随年纪增大而结束之际,她的价值很难再得到认可,被公司调整岗位后的她由于不能胜任工作而被炒,经过劳动仲裁和民事诉讼,她虽然获得一定赔偿,但回到工作岗位的要求却未能得到法律支持。

　　1997年,蒋女士与公司签订的无固定期限劳动合同中约定,蒋女士的工作岗位为业务员,月820元,合同还约定了解除情形,“不能胜任工作,经过培训和调整岗位,仍不能胜任工作的”是条款之一,而在约定的不能的情形中,“乙方距法定退休年龄10年以内的”也赫然其中,这一条款在2008年颁发的新第42条第5款规定中变成了“5年”,这一点成了蒋女士劳动合同纠纷的焦点之一。

　　时间来到2000年3月,该保险公司进行内部机构设置和用工管理制度改革,蒋女士成了待分流人员,后按营销员待遇发放工资至2001年2月,自2001年6月至2006年10月,则按营销员保单计发佣金,据蒋女士解释,就是计业务提成,无基本工资。这意味着,没有保单就没有收入,调整后的蒋女士认为公司拖欠工资,2006年10月27日,她向江门市劳动争议仲裁委员会请求仲裁,由于双方未变更劳动合同,蒋女士的要求得到按判决支持,获得拖欠几年的工资。而在蒋女士看来,这件事激怒了公司,导致她随后被调动岗位,并以不能胜任为由解除合同。

　　不能胜任工作被解除合同

　　2007年12月28日,蒋女士同意了从原业务员岗位(个险销售部)调整到综合管理部文秘岗位(档案室)工作。去年1月10日,蒋女士到公司综合管理部报到,被安排做档案材料装袋等非技术性操作工,2月15日,她收到公司“2月23日对内勤文秘人员进行岗位考核的通知”,蒋女士认为,刚到新岗位的她在之前的读书和工作期间未接触和学习过电脑,短短8天内要掌握打字技巧并通过上机考试难如登天,而在当时的档案室里,蒋女士和多位同事的工作一样,并无配置电脑和接受培训。很快到了3月份,蒋女士就因为考试不合格和不能胜任工作为由被解除了劳动合同,这是公司召开员工代表大会进行表决的结果。

　　“当时一样未能通过考试和补考的有40多人,为什么就辞退我一个呢?”2008年3月23日,公司向蒋女士正式发出解除合同通知书,在随后的劳动仲裁中,蒋女士获得了提前解除合同的经济补偿金。不服裁决的蒋女士向蓬江区法院提起诉讼,法院审理后认为,案件争议焦点是双方是否具备解除合同的条件:由于蒋女士不能胜任其工作岗位,公司经过调整岗位后其仍不能胜任,经员工代表大会决议后,公司根据劳动合同约定予以解除,这得到法院支持；而蒋女士提出的继续履行合同的要求则得不到支持,在之后向市中院的上诉中蒋女士则提出,她的退休年龄应为50周岁,根据原合同约定,已经44周岁的蒋女士年龄在法定退休年龄10年以内,公司不得以不能胜任工作为由解除合同,公司则辩称,根据新劳动合同法第42条第5款规定,解除劳动关系时离蒋女士退休年龄超过5年。

　　按原合同约定和解除合同的日期,蒋女士若是女工人,退休年龄为50周岁,公司不能解除合同,因为她距退休10年内；若是女干部,退休年龄为55岁,44周岁的蒋女士则距退休超过10年,若再按新合同法规定,则蒋女士完全不能获得解除合同豁免权。中院认为原合同约定合法有效,但由于其工作性质为综合管理岗位,“根据有关规定,一般女性的退休年龄为55周岁”,而蒋女士没能提供证据证明其工作性质特殊,其主张50岁为退休年龄的依据不足。

　　蒋女士引用劳动和社会保障部办公厅《关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》规定,“国家法定的企业职工退休年龄是指‘男年满60周岁,女工人年满50周岁,女干部年满55周岁’”,以及国务院1978年104号文规定,认为其职务一直为职工,并未从事过管理工作,调到“综合管理部”当操作工后也未改变为干部身份,其法定退休年龄应为50周岁。

　　省高院于今年7月同意再审此案,本报将继续关注审理结果。

　　南方日报记者兴乐