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构建比较民事诉讼法学科体系的新探索——评常
www.110.com 2010-07-10 13:34

  作为一门年轻的学科,在我国的比较民事诉讼法学研究中,学科体系的建构可谓是当务之急,而怎样的体系才算科学呢?常怡教授主编的《比较民事诉讼法》对此作出了很好的解答。作为新中国有关比较民事诉讼法著述的集大成者,该书是我国比较民事诉讼发展史上的又一新的里程碑,尤为重要的是,它为我国比较民事诉讼法学科体系的构建作出了有益的尝试。可以预见,该书的问世将极大地推动我国民事诉讼法学尤其是比较民事诉讼法学的发展。这里笔者不揣浅陋,略呈管见,以求教于学界同仁。

  一

  比较法是1900年诞生于欧洲的一门年轻学科,此后,比较法得到长足的发展,迄今已是盛况空前。为什么比较法自其诞生之日起就得到世人的普遍重视呢?比较法的力量和魅力何在呢?

  比较法可以开阔我们的眼界,“比较法把我们的眼光转向其它法律制度”,[1]使我们能在更广阔的认识背景下,透过其它国家或地区不同的法律制度,深入地洞察法律现象的本身,看到其后人类社会所面临的共同问题,并从解决这些问题的不同方法中获得解决这些问题的共同原则或规范的启迪。诚如许多比较法学家所言,“比较法作为一所‘真理的学校’充实了‘解决办法的仓库’,并且向那些有批判力的观察家提供机会,使他们能够认识在其时其地‘更好的解决办法’。[2]

  “外国法能够给我们一种‘观念’,一种刺激,一种智慧的火花。”[3]外国法可以擦亮我们的眼睛,使我们能够发现本国法律机制中的缺陷与不足,尤其是在一国的立法过程中,比较法的这种力量和魅力将会得到进一步的展现。从法律史上来看,法律比较实际上从一开始就与立法活动密切关联。在某种程度上甚至可以说,法律比较的最初起因或动力,就是立法和改进立法的需要。事实上,差不多20世纪期间,世界各国立法无不以法律比较为其立法改进的重要途径。

  我国自上个世纪70年代末改革开放以来,社会经济结构发生了巨大变化,与其相应,法律制度的变革与发展也取得了举世瞩目的成就。在某种程度上可以说,我国法律制度的变革与发展过程就是借鉴、吸纳国外先进立法例和经验的过程。在此过程中,无论人们是否意识到,法律比较实际上起着举足轻重的作用。改革开放以来我国大部分重要立法,都是在对各国法律进行广泛调查和比较研究的基础上制定的,都不同程度上采用了比较立法的方法。

  在我国民事诉讼法学领域也大量运用比较研究的方法。不仅现行《民事诉讼法》是在比较借鉴了许多国家的立法例与先进经验基础上制定的,而且在二十世纪八十年代中后期进行的民事审判方式改革过程中,民事诉讼比较研究更是得到广泛应用。首先是理论界大量引进、介绍了国外民诉制度,并且翻译出版了一系列有关国外民事诉讼方面的专著。其次,民诉学者们在著述、写作中也都自觉不自觉的运用着比较研究的方法。最后,2001年最高人民法院出台的《关于民事诉讼证据的若干规定》中更是在对国外相关制度予以比较的基础上,大量吸收、借鉴了国外先进立法例和经验。尽管比较法在民事诉讼领域广泛应用,但是在对比较民事诉讼法进行系统的研究方面却相对滞后,全面系统研究比较民事诉讼法方面的专著更是凤毛麟角。

  1991年沈达明编著的《比较民事诉讼法初论》(上下册)(以下简称《初论》),是我国首部较为系统全面介绍国外民事诉讼的专著,它开创了我国有关比较民事诉讼方面专著的先河,时至今日在我国民事诉讼领域依然有着深远的影响。但是以今天的眼光来看,《初论》也有以下不足:首先,《初论》的一些内容已经过时。《初论》首次出版至今已有十几年,在此期间无论英美法系抑或大陆法系一些国家或地区,都先后对自己国家或地区的民事诉讼法典或者规则进行了修改。[4],书中有关这些方面的内容已经过时。其次,《初论》仅涉及英、美、法、德四国的民事诉讼制度,其它国家并没有涉及。最后,也是最重要的,该书编写体例尚欠科学。全书包括上述四国民事诉讼法概述、司法救济、证据、第一审程序、判决和上诉程序等几部分,这样的编写体例也自有其合理之处,但从科学的学科体系角度出发,它还算不上是一门完善的学科体系。一方面,民诉基本理论、执行程序以及涉外民事诉讼等部分在《初论》中未有体现。另一方面,《初论》资料的介绍较多而理论研究较少。然而在实行市场经济的今天,我国同其它国家或地区的交往日益频繁,涉外民事案件也日益增多,这必然需要我们尽可能多地去了解和认识国外民事诉讼制度,在此过程中比较民事诉讼法将会扮演着重要角色。此外我国已加入WTO,我国民事诉讼法与国际接轨已属必然,在这种背景下尤其需要对国外民事诉讼法有着更广泛、更深入地了解和认识。而系统、全面介绍和研究国外民事诉讼制度的专著无疑会有助于上述目的的实现。然而现有比较民事诉讼法的著作又远远不能满足这种需求,它们缺乏的是对国外民事诉讼进行全面系统的介绍和研究,现实需要一部系统、全面介绍和研究外国民事诉讼制度的专著,时代呼唤着这样一部体系完备的“比较民事诉讼法”。常怡教授推出的这部长达100多万字的《比较民事诉讼法》正契合了时代的需求和时代的精神!事实上编写这样一部《比较民事诉讼法》的设想最早可追溯到1983年,当时我国民诉学界的几位精英(柴发邦、江伟、杨荣新、曾绍度、刘家兴和常怡)商定编写一本有关外国民事诉讼的书,但因种种原因这本书一直没有编成,而常怡教授“衣带渐宽终不悔”,始终将此书的编写纳入其研究的视野之内,经不懈努力,该书终于得以面世。
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