上海市高级人民法院

　　民事判决书

　　(2005)沪高民三(知)终字第131号

　　上诉人(原审被告)上海泛城房地产经纪有限公司，住所地上海市长宁区仙霞路77号508室。

　　法定代表人姚斌渊，总经理。

　　委托代理人黄学锋，上海市佩信科诺律师事务所律师。

　　被上诉人(原审原告)戴德梁行房地产咨询(上海)有限公司，住所地上海市浦东新区浦东南路2111号。

　　法定代表人梁振英，董事长。

　　委托代理人李晓雯，上海市汇理律师事务所律师。

　　委托代理人李元媛，上海市汇理律师事务所律师。

　　上诉人上海泛城房地产经纪有限公司因纠纷一案，不服上海市第一中级人民法院(2005)沪一中民五(知)初字第154号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

　　原审法院审理查明，2000年9月14日，原告向中华人民共和国国家工商行政管理局商标局(以下简称商标局)申请了“泛城”文字商标，商标初步审定公告日期为2001年9月28日，同年12月28日，商标局核准注册了上述文字商标，证为第1691724号，有效期限自2001年12月28日至 2011年12月27日，核定服务项目为第36类：不动产评估，不动产出租，公寓管理，公寓出租，农场出租，代管产业。

　　《商标注册用类似商品和服务区分表》载明：第36类服务包括保险、鹑凇⒒醣沂挛瘛⒉欢产事务，其中的不动产事务包括住房代理、不动产出租、不动产代理、不动产估价、不动产管理、不动产中介、公寓管理、公寓出租、农场出租等?BR>　　被告于2002年1月31日经上海市工商行政管理局核准注册成立(企业名称预先核准日期为2001年10月30日)，其经营范围为房地产经纪(涉及许可经营的凭许可证经营)。

　　被告在上海市安化路402-2号开设的房地产经纪服务场所(第八分公司)所悬挂的店招上，使用了“泛城房产”蓝底白色大字，门面两侧及一侧的墙面上、灯箱广告上亦使用了蓝底白字的“泛城房产”四个字。

　　原审法院认为，原告对其经核准注册的商标，在核准的服务领域享有专用权，应受法律保护。被告的企业字号虽为“泛城”，但其企业名称的预先核准日期在原告申请系争注册商标之后，且被告的经营范围与原告注册商标核定使用的服务项目存在密切的联系，属相同的服务领域。被告在其公司服务场所的店招、门面以及灯箱广告上突出、醒目地使用了“泛城”二字，该二字与系争注册商标完全相同，故容易引起相关公众对该商标注册人即原告与被告之间存在特定的关系产生联想或者误认。根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第(一)项的规定：“下列行为属于第五十二条第(五)项规定的给他人注册造成其他侵害的行为：(一)将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的……”故被告的行为构成对原告注册商标专用权的侵犯，应当承担停止侵害、赔偿经济损失等民事责任。原告在诉讼请求中提出要求被告赔偿经济损失人民币10 万元，鉴于原告并未提供证据证明被告因侵权所获得的利益或者原告因被侵权所受到的损失，故原审法院考虑被告侵权行为的性质、期间、后果等因素酌情确定被告应当承担的赔偿数额。原审法院依照《中华人民共和国商标法》第四条第三款、第五十二条第(五)项、第五十六条第一款、第二款的规定，判决：一、被告上海泛城房地产经纪有限公司于本判决生效之日起立即在其服务场所停止突出使用“泛城”二字;二、被告上海泛城房地产经纪有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告戴德梁行房地产咨询(上海)有限公司经济损失人民币4万元。本案案件受理费人民币3，510元，由原告戴德梁行房地产咨询(上海)有限公司负担人民币 1，053元，被告上海泛城房地产经纪有限公司负担人民币2，457元。

　　判决后，被告上海泛城房地产经纪有限公司不服，向本院提起上诉，认为原审法院认定事实清楚，但适用法律错误，故要求依法改判，判令上诉人的行为不构成商标侵权;上诉费用由被上诉人承担。其主要上诉理由为：一、原审法院对商号构成商标侵权要件之一“突出使用”理解并适用错误。商号和商标同为企业合法权利，只有突出使用才可能构成商标侵权;突出使用是相对于被侵犯的商标及/或同时使用的文字而言，而非相对背景颜色。二、原审法院对商号构成商标侵权要件之二“容易使公众产生误认”理解并适用错误。“突出使用”不等于“容易使公众产生误认”：“容易使公众产生误认”要结合商标的知名度进行审查;还要结合主观故意、实际已产生误认等其他因素进行认定;应将侵权三要件“相同或类似行业+突出使用+容易误认”进行综合审查。三、原审法院对侵权损害赔偿金额的认定没有法律和事实依据。上诉人使用系争商标时间短、无侵权故意、范围小，被上诉人的商标也无知名度，也无证据证明被上诉人受到损害和上诉人赢利。四、原审法院对被上诉人10万元的诉请仅支持了4万元，但要求上诉人承担大部分诉讼费用，该诉讼费用的承担比例违背了诉讼风险由当事人自己承担的原则，不具有合理性。

　　被上诉人戴德梁行房地产咨询(上海)有限公司答辩认为，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。

　　二审中，上诉人和被上诉人均未向本院提供任何新的证据材料。

　　本院经审理查明，原审法院查明的事实属实。

　　本院认为，本案系商标权和企业字号相冲突的纠纷。商标是区别不同商品和服务来源的标志;企业字号是区别不同企业的主要标志。依法获得的注册商标和企业字号，均受到法律保护，但其取得和使用都必须遵循诚实信用和公平竞争的原则，并不得侵害他人的合法在先权利。因此，企业应规范使用其字号，避免与他人在先注册的商标在标识产品或服务的来源时使相关公众产生混淆。将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品或服务上突出使用，容易使相关公众产生误认的，属于商标法第五十二条第(五)项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为。本案中，上诉人企业名称的申请、预先核准及注册的时间，均分别在被上诉人注册商标的申请、初审公告和注册日期之后，而其在房地产经纪行业中不规范地突出使用其“泛城”字号，与被上诉人在第36类相同或类似的服务项目上注册的“泛城”文字商标相同，容易使相关公众对上诉人和被上诉人提供的同类服务产生混淆或误认，因此，上诉人的行为已经对被上诉人在先注册的商标权构成侵权，应承担相应的民事责任。