第八章 刑罚概说

　　第九章 刑罚的体系

　　1．主刑：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。

　　2．附加刑：罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境。附加刑也可以独立适用，这是附加刑的特点。

　　3．对于犯罪的外国人，可以独立适用或者附加适用驱逐出境。

　　4．由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。

　　5．对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。

　　主刑比较

刑罚种类	期限	起算日期	数罪并罚	判决前羁押相抵	附加刑	缓刑考验期	享有的权利
管制	3个月以上2年以下	判决执行之日	3年以下	羁押1日折抵刑期2日	可以	—	在劳动中应当同工同酬。
拘役	1个月以上6个月以下	判决执行之日	1年以下	羁押1日折抵刑期1日	可以	原判刑期以上1年以下，但是不能少于2个月。	每月可以回家一天至两天；参加劳动的，可以酌量发给报酬。
有期徒刑	6个月以上15年以下	判决执行之日	20年以下	羁押1日折抵刑期1日	可以	原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。	凡有劳动能力的，都应当参加劳动，接受教育和改造。
无期徒刑	—	判决执行之日	—	—	应当剥夺政治权利终身。
死刑	—	1. 判决确定之日起。 2. 死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起计算，而不是从裁定之日。之前羁押的时间不计算在缓期2年的期限内。	1. 死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。 下列情况是不必立即执行的： a. 自首、立功或有其他从轻情节。 b. 在共同犯罪中罪行不是最严重的。 c. 被害人过错导致犯罪人激愤犯罪的或其他容易改造情节。 d. 有令人怜悯的情节。 e. 其他应当留有余地的情况。 2. 死刑只能由中级以上人民法院一审。 2. 死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。 3. 犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑，也不适用死刑缓期2年执行。 4. 判处死刑缓期执行的： a. 在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑； b. 如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为十五年以上二十年以下有期徒刑； c. 如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。 5. 应当剥夺政治权利终身。

　　一、主刑

　　（一）有期限的主刑

　　1、期限

　　（1）有期徒刑，6个月以上15年以下，超过15年至20年的是数罪并罚，死刑和无期徒刑减为有期徒刑的 缓刑：1年—5年

　　（2）拘役，1个月以上6个月以下，并罚不超过1年；缓刑2月—1年

　　（3）管制，3个月以上2年以下，并罚不超过3年

　　2、折抵

　　（1）剥夺自由羁押一天抵一天；（2）限制自由即管制羁押一天抵两天

　　3、刑期起算点：从判决执行之日起算

　　4、权利义务关系

　　（1）劳动和报酬

　　管制，同工同酬；拘役，酌量发给报酬；有期、无期，必须劳动

　　（2）政治权利

　　管制即使没有被判剥夺政治权利，也没有言论、出版、集会、结社、游行、示威的权利；

　　拘役、有期徒刑政治权利有缺陷

　　（二）死刑

　　1、死刑的限制

　　（1）适用的条件：罪刑极其严重

　　（2）对象的限制：犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑，

　　①包括不适用死缓

　　②未成年人是犯罪的时候不满18岁

　　补充：审判时不满18周岁的人不公开审理

　　例：某甲17岁时杀人，2年后抓捕归案。某甲不适用死刑，可以公开审判。

　　③怀孕的妇女是审判的时候怀孕；

　　④审判是指从立案到执行的整个过程；

　　手段非法导致怀孕也不适用死刑。

　　⑤如果在审判时流产的：

　　人工流产，一律视为怀孕；自然流产，一般视为怀孕，有例外

　　例：检察院对某甲以走私毒品罪起诉，在这期间某甲自然流产，后检察院发现她不构成此罪，但还发现她有故意杀人的罪行，于是有起诉她故意杀人，此时她可以适用死刑。

　　（3）程序上的限制

　　（4）执行制度的限制，可以缓期执行

　　2、死缓

　　死缓的结局

　　①刚开始执行就故意犯新罪，当时就可以申报立即执行；如果刚开始执行就立功的，需要等2年考验期满在减刑。

　　②如果犯重大责任事故罪等过失犯罪不能立即执行死刑

　　③2年期满后故意犯罪的，不执行死刑，应数罪并罚

　　④核准的徒刑应从2年期满后算

　　二、附加刑（可以适用两个附加刑）

　　并处：同时适用主刑和附加刑

　　（一）罚金（对犯罪的单位只能单处罚金。）

　　1数额：最低限不少于1000，未成年人不少于500；

　　2随时追缴制度：人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴；

　　3减免缴纳制度：如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除；

　　4承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。

　　（二）剥夺政治权利

　　1、剥夺政治权利的内容：刑法第54条

　　a.选举权和被选举权；

　　b.言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；

　　c.担任国家机关职务的权利；

　　d.担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。

　　2、适用对象

　　必须附加：①判处死刑、无期徒刑的（终身）；②危害国家安全的罪犯。

　　2、刑期

　　①死刑、无期徒刑终身剥夺

　　②死缓、无期徒刑减刑的减为3－10年

　　③独立适用或附加于有期徒刑、拘役的为1－5年

　　④管制的剥夺政治权利的期限与管制相同

　　假释的从假释开始起算，剥夺政治权利的效力当然实施于主刑执行期间

　　4、刑期的计算：刑法58条第一款，刑法55条第二款

　　例1：某甲因故意伤害被判有期徒刑10年附加剥夺政治权利3年。实际被剥夺政治权利13年。如果执行6年后假释，实际被剥夺政治权利9年。

　　例2：某甲被判处管制2年。那么某甲被剥夺政治权利2年，同时执行。

　　（三）没收财产

　　1、对象：个人所有的合法财产，而不是追缴犯罪所得的财物；

　　2、没收全部财产的应给罪犯个人及家属保留必要的生活费用；

　　3、债务的偿还：没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。

　　4、同时处以没收财产和罚金

　　全部没收财产，采取吸收的原则；没收部分财产，可以相加

　　（四）驱逐出境

　　对象：外国人

　　三、财产刑的适用问题

　　最高法院关于财产刑适用的司法解释。

　　1．罚金数额：

　　（1）法律没有明确规定时不少于1000元，未成年人从轻、减轻处罚的不少于500元；

　　（2）对犯罪分子处数个罚金刑的，应当将数额相加，执行总和。如犯盗窃罪并处罚金3000元，犯诈骗罪并处罚金5000元，总计罚金8000元。

　　（3）并处罚金和没收财产的合并执行，如果是并处没收个人全部财产的，罚金刑不执行，被没收财产刑吸收。

　　（4）可以单处罚金的情形：犯罪情节较轻，不致危害社会（解释：犯罪情节较轻，适用单处罚金不致再危害社会并具有下列情形之一的，可以依法单处罚金：（一）偶犯或者初犯；（二）自首或者有立功表现的；（三）犯罪时不满十八周岁的；（四）犯罪预备、中止或者未遂的；（五）被胁迫参加犯罪的；（六）全部退赃并有悔罪表现的；（七）其他可以依法单处罚金的情形。）。

　　（5）可以酌情或免除罚金的事由：法53条，如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。解释－刑法第53条规定的“由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的”，主要是指因遭受火灾、水灾、地震等灾祸而丧失财产；罪犯因重病、伤残等而丧失劳动能力，或者需要罪犯抚养的近亲属患有重病，需支付巨额医药费等，确实没有财产可供执行的情形。

　　（6）即判处罚金，又承担民事赔偿责任的：财产不足以全部支付的，优选承担民事赔偿责任。

　　（7）没收财产刑和追缴违法所得、没收犯罪工具违禁品的区别：前者是刑罚处罚，没收的对象是犯罪人的合法财产；非法财产不能作为赎罪的对象，必须依法追缴，属于行政程序性没收。

　　（8）没收财产刑对合法债务的清偿：没收财产以前犯罪人所欠的正当债务，即犯罪人在判决生效以前所负他人的合法债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。