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我国仲裁员责任制度的构建
www.110.com 2010-07-21 16:47

  罪行法定原则是不可动摇的刑法基本原则,正是刑法的灵魂,是制止国家滥用公权力的有力武器。我国新刑法明确规定了该原则,取消了类推适用。就刑法理论而言,受贿罪与徇私枉法罪的主体是国家工作人员,仲裁员对于此两项罪名显然是主体不适格,因为仲裁员是以个人名义实施私人裁判行为,只是一般的主体而并非国家工作人员。我国罪刑法定的基本原则有两层含义:一是法律明文规定为犯罪的依照犯罪处罚;二是法律没有明文规定为犯罪的,不得定罪处罚。其中以第二层含义最为重要,也就是通常所说的法无明文规定不为罪。在现行刑法中,无论是刑法总则还是分则都没有关于仲裁员枉法裁判的条文规定,因而对枉法仲裁是不能按照犯罪来处理的,当然也就无从涉及到刑事责任。因而仲裁员承担刑事责任既没有刑法上的依据,也是与仲裁的特性不相吻合,[1]主张仲裁员依据第38条的规定承担刑事责任的观点是有失偏颇的。

  另一方面,依照《仲裁法》第10条的规定,省、自治区、直辖市的司法行政部门只对仲裁委员会进行登记,并未规定对其行使行政管理职权。监督管理仲裁委员会的职权属于社会团体法人——中国仲裁协会。换个视角来看,依照《仲裁法》第14条的规定:“仲裁委员会独立于行政机关,与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。”因此,仲裁委员会并非国家行政机关或司法机关,只是民间性的事业单位法人,仲裁员与仲裁委员会之间并不存在行政管理关系,相互之间不是行政法律关系的相对方当事人,由仲裁员组成的仲裁庭做出的仲裁裁决不同于行政裁决,不产生行政责任。因而,仲裁员在仲裁活动中出现第38条规定的情形,其所应承担的责任以民事责任为主。

  虽然仲裁员承担的责任应当以民事责任为主,但对于应否建立我国仲裁员民事责任制度,学理上还存在着分歧。一种见解主张在《仲裁法》、《民事诉讼法》以及其它法律规定中,尚找不到仲裁员未谨慎行事或违法时承担民事责任的规定,在中国的法律制度和仲裁制度中,仲裁员如同法官一样其职务行为受到法律的豁免;[2]相对立地,一种见解认为在一定程度上,一定范围内承认仲裁员的民事责任是应予肯定的;[3]第三种见解基于中国内地目前的现状而言,认为即使在将来制定有关仲裁员责任方面的法律,也不宜改变现状而刻意要求仲裁员承担民事责任。[4]但从权力制横、权利与义务一致的要求来看,仲裁员承担民事责任具有必要性。仲裁员在仲裁案件中居于裁决者地位,直接决定着程序的进程与裁决的结果,这样集中的权力理应在合理的监督制约机制中运作。仲裁员责任制度便是这一机制的有效方式之一。再者,仲裁员有领取酬金的权利,相应地也应该承担不当履行义务的责任,方能体现权利义务的一致性。总体来说,仲裁员是保证仲裁公正的核心,而公正依赖个人修养、道德与业务能力,但最主要还是法律约束。仲裁制度发展到经济全球化的今天,已经日趋完善,但要真正成为一项成熟的制度以更好规制仲裁员的行为,促进仲裁行业的发展,就必须让其行为人承担责任,“发达职业的一个标志是其从业人员对他们所服务的人承担个人责任,包括由任何失误所造成的损失的完善的法律制度”[5]。我国《仲裁法》第38条关于仲裁员责任的规定颇显得不够明朗。从有利于仲裁制度的发展来看,我国的仲裁立法应当对此作出明确规定,以避免“仲裁员的责任处于不确定状态所可能造成的司法实践中无法可依、相互冲突的情况”[6]。

  我国仲裁员责任制度的构建

  ——《仲裁法》第三十八条关于仲裁员责任的探析

  本文系政法大学2006年第四届学术十星优秀论文奖,由谭跃超,李沣桦在2005年第二届民商经济法律网优秀论文奖文章基础上合作修改而成。

  另注:2006年刑法修正案(六)已规定枉法仲裁罪

  [1] 赵秉志:《新刑法教程》,中国人民大学出版社1997年版,第820页。

  [2] 高菲著:《中国海事仲裁的理论与实践》,中国人民大学出版社1998年版,第178页。

  [3] 黄进主编:《国际私法与国际商事仲裁》,武汉大学出版社1994年版,第114页。

  [4] 陈敏:“仲裁员的行为规范”,载于《仲裁与法律通讯》1994年第3期。

  [5] 转引自黄进主编:《国际私法与国际商事仲裁》,武汉大学出版社1994年版,第117页。

  [6] 肖永平、胡永庆:“加入WTO与我国仲裁法律制度改革”,载《中国法学》2001年第2期,第18页。

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