上诉人（原审被告）松原市宁江区兴源市场服务有限公司，住所地松原市宁江区X街，组织机构代码x－4（以下简称兴源市场服务公司）。
法定代表人赵某甲，经理。
委托代理人惠某。
被上诉人（原审原告）何某某。
被上诉人（原审被告）赵某甲。
委托代理人赵某乙。
被上诉人（原审被告）吉林省星源房地产开发有限公司，住所地长春净月潭旅游经济开发区净苑小区X栋，组织机构代码x－9，（以下简称星源房地产公司）。
法定代表人史某某，经理。
委托代理人王彦鹏，吉林浩原律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）史某某。
上诉人兴源市场服务公司因与何某某、赵某甲、星源房地产公司、史某某租赁合同纠纷一案,不服宁江区人民法院(2008)宁民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案，上诉人兴源市场服务公司的委托代理人惠某、被上诉人何某某、被上诉人赵某甲的委托代理人赵某乙、被上诉人星源房地产公司的委托代理人王彦鹏均到庭参加诉讼，被上诉人史某某经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。
原审原告何某某诉称,第三被告将其所有的星源综合楼出租给第一被告搞市场服务开发,2007年10月5日原告欲与第一被告签订场地出租合同一份，第一被告欲将其承租的星源综合楼（兴源市场）内的一楼柜台租赁给原告经营抻面、炒面，租期一年，年租金x元。合同签订后，原告向第一、二被告交纳了定金500元，后进行了前期投入，没进场进行营业。在2007年12月20日，第三被告因第一被告拖欠租金，强行将兴源市场关闭，导致原告不能进场营业，给原告造成经济损失达2000元。原告认为因三被告之间的纠纷，导致原告无辜受损，三被告有不可推卸的责任，故原告起诉，要求1、判令第一、二被告双倍返还订金1000元；2、判令三被告连带赔偿投入损失1000元，合计2000元。
原审被告兴源市场服务公司辩称：承认双方之间形成了事实租赁合同关系，也同意解除。何某某交订金500元，同意返还1000元，其他损失不认可。
原审被告赵某甲答辩意见同兴源市场服务公司一致。
原审被告星源房地产公司辩称，1、追加星源房地产公司为共同被告错误。星源房地产公司与何某某没有房屋租赁关系；星源房地产公司与其他被告不属于必要的共同诉讼人；追加星源房地产公司的原因是基于侵权纠纷，与何某某起诉兴源市场服务公司租赁合同纠纷显然不是同一法律关系。2、星源房地产公司关闭商场,与何某某的损失没有法律上的利害关系,其损失应由兴源市场服务公司承担。星源房地产公司关闭商场时何某某已经自动撤出，没有给何某某造成任何某失；星源房地产公司关闭商场是由于赵某甲没有按照合同规定缴纳房租费造成的；赵某甲早在星源房地产公司关闭商场前，就和星源房地产公司解除了合同，何某某的损失应该向赵某甲主张。3，赵某甲的辩解没有事实与法律依据。第一、消防队给被告下的是整改通知书，没有说不允许开业；兴源市场服务公司是取得营业执照的单位，说明商场消防是合格的，否则不会颁发营业执照。第二、兴源市场服务公司的业户对商场进行了装潢，需要二次消防验收的，这也是星源房地产公司与赵某甲合同约定的，星源房地产公司只负责消防对土建验收合格的原因。三、赵某甲擅自转租造成房屋等级增加与星源房地产公司无关。4，本案应该中止诉讼。因为赵某甲起诉星源房地产公司的案件正在审理中，而那个案件的结论决定本案的判决结果。另外，我们不同意兴源市场服务公司的答辩意见，不同意承担连带责任。关于定金，如果合同无效，则定金就没有意义，而我方没有同意兴源市场服务公司转租，所以合同无效。
原审被告史某某未答辩。
本案经松原市宁江区人民法院审理认定,被告兴源市场服务公司和星源房地产公司均为有限责任公司，其法定代表人分别是赵某甲和史某某。兴源市场服务公司于2007年9月14日依法登记设立，公司类型为有限责任公司，经营范围为“市场服务，柜台出租”，股东赵某甲、赵某乙，所持股比例分别为60%和40%，出资方式为货币。星源房地产公司于2000年6月5日领取营业执照，其经营范围为“房地产开发”。2007年7月15日被告星源房地产公司与被告赵某甲签订《房屋租赁合同》一份，星源房地产公司将其位于宁江区X街一处建筑面积为3666.58平方米空房租给赵某甲，租赁期限八年，自2007年8月10日起至2015年8月10日止。2007年9月27日被告兴源市场服务公司与原告何某某欲签订租赁合同，将兴源市场内一楼的两节柜台租赁给原告经营抻面、炒面。原告向第一、二被告交纳了定金500元，后进货投入，没进行营业。由于被告赵某甲与被告星源房地产公司因商场消防通道问题发生争议，商场一直没有正式开业。2007年10月31日，被告星源房地产公司发出公告，要求包括原告在内的市场业主，在三日内搬出兴原综合市场。其内容为“兴原综合市场业主：赵某甲女士租赁我公司的兴原综合市场未按合同规定交付租金，根据该合同第十三条第二款规定，我公司已行使合同解除权，解除了与赵某甲女士原签订的合同。特此声明。兴原综合市场业主，在接到公告之日起，三日内（十一月四日）前必须无条件自行搬出兴原综合市场。给各位业主带来的经济损失，由赵某甲女士全部承担，我公司概不负责。给业主带来的不便，我公司深表歉意。特此公告。”至2007年12月19日原告等业户全部撤出市场。在此前于2007年11月9日被告赵某甲起诉被告星源房地产公司，主张解除双方租赁合同、赔偿损失，该案尚在本院审理中。
原告为证实其主张提供的证据包括：
1、被告兴源市场服务公司出具的收据一枚，证明双方之间形成了事实租赁合同关系。被告兴源市场服务公司、赵某甲质证无异议。
2、被告兴源市场服务公司设立登记审核表，证明被告主体合格，三被告对此无异议。
被告兴源市场服务公司为证实其主张提供的证据包括：
1、与被告星源房地产公司签订的租赁合同，证明第三被告违约，致合同无法履行。原告与被告星源房地产公司对此均有异议。
2、宁江公安分局消防科《责令限期改正通知书》，证明消防不合格导致合同无法履行。原告认为该证据能证明试营业，不应收租金。被告星源房地产公司认为不能抗辩其不交租金。
被告星源房地产公司提供的证据包括：
1、企业法人营业执照，证明其主体资格。原被告无异议。
2、消防验收合格证和消防审批意见书，证明楼房消防合格。原告认为据此不足以构成关闭市场的理由，被告兴源市场服务公司、赵某甲认为与本案无关。
3、与第一被告签订的租赁合同，证明因第一被告违约导致合同无法履行。原告与被告兴源市场服务公司、赵某甲对此均有异议。
被告赵某甲、史某某未提供证据。
本院认为，1、原告何某某与被告兴源市场服务公司之间形成的事实租赁合同关系无效，双方依此合同订立的定金合同亦无效。虽然双方承认事实租赁合同有效，但事实上被告兴源市场服务公司并未与被告星源房地产公司签订租赁合同，而是被告赵某甲个人与星源房地产公司签订的租赁合同，并且双方签订合同时，兴源市场服务公司尚未设立。被告赵某甲与兴源市场服务公司并不是同一民事主体，被告赵某甲作为兴源市场服务公司的股东之一，其出资方式是货币，而不是以市场承租权入股，因此赵某甲取得市场租赁权并不意味兴源市场服务公司当然享有租赁权。从星源房地产公司发出的公告内容看也没有追认兴源市场服务公司出租权的意思表示，而且星源房地产公司在审理中并不承认原告与兴源市场服务公司的合同效力，因此兴源市场服务公司在未得到星源房地产公司授权情况下无权出租商场给原告。《中华人民共和国公司法》第三条第一款规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。”该法第五条第二款规定“公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。”《中华人民共和国合同法》第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”据此，原告与被告兴源市场服务公司形成的事实场地租赁合同关系因被告无权出租而无效。2、造成原告与兴源市场服务公司之间租赁合同无效是由于被告兴源市场服务公司无权处分他人财产而做出处分的过错行为所致，因此被告兴源市场服务公司应负主要责任。至于原告的合同是在兴源市场服务公司设立前签订，但被告兴源市场服务公司承认该合同，故应视为其对双方合同事实的追认，后果责任也应由兴源市场服务公司承担。而原告在签订合同时也有对出租人主体是否合法进行审核的义务，因此原告对此也有一定责任。对于本案而言星源房地产公司收回被兴源市场服务公司非法出租的自有财产不构成侵权。况且星源房地产公司也不是原告与兴源市场服务公司合同关系的相对人，不应承担本案的民事责任。被告兴源市场服务公司与原告形成的定金合同，该合同从属于双方之间的事实租赁合同，目的是确保租赁合同的履行，属于担保合同。《中华人民共和国担保法》第五条第一款规定“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效”，现因原被告双方之间的租赁合同无效，故定金合同亦无效。3、《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”。被告赵某甲、史某某作为兴源市场服务公司和星源房地产公司的法定代表人，其从事的经营活动应由法人承担民事责任，因此被告赵某甲、史某某在本案中不承担民事责任。4、关于原告主张的双倍返还定金的请求，虽然被告兴源市场服务公司同意给付，但由于双方定金合同无效，原告此项请求不具有合法性，本院不予保护；对于原告主张的设备投入损失1000元，因未举出充分证据证实，且被告不予认可，故本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第四十三条、第五十八条、第七十一条，《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第五条第二款，《中华人民共和国担保法》第五条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条的规定，判决如下：
一、原告何某某与被告松原市宁江区兴源市场服务有限公司之间的事实场地租赁合同及定金合同无效。
二、被告松原市宁江区兴源市场服务有限公司返还原告何某某订金500元，于判决生效之日给付。
三、被告赵某甲、被告吉林省星源房地产开发有限公司、被告史某某不承担本案民事责任。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
被告如未按本判决指定的期间履行上述第二项中的给付金钱义务，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，由被告松原市宁江区兴源市场服务有限公司承担。
判决后，被告兴源市场服务公司不服，提起上诉，其上诉理由是，上诉人与被上诉人何某某之间的租赁合同有效，另返还责任应由赵某甲承担。
经本院审理查明，2007年7月15日星源房地产公司与赵某甲签订《房屋租赁合同》一份，星源房地产公司将其位于松原市宁江区X街一处建筑面积为3666.58平方米空房租给赵某甲，租赁期限八年，2007年8月10日起至2015年8月10日止。合同第六条约定“乙方指兴源市场服务公司在租赁期间应合法经营，自负盈亏，自主经营，甲方星源房地产公司不得干涉乙方经营方式与范围”。2007年9月14日兴源市场服务公司依法登记设立，公司类型为有限责任公司，经营范围为“市场服务，柜台出租”，股东赵某甲、赵某乙，所持股比例分别为60%和40%，出资方式为货币。赵某甲与星源房地产公司签订租赁合同是兴源市场服务公司成立前的筹备工作，是职务行为。2007年10月15日兴源市场服务公司收取被上诉人何某某定金500元，出具收据一枚，口头约定将兴源市场内两节柜台租赁给何某某经营抻面、炒面。兴源市场服务公司计划在2007年10月15日正式开业。2007年10月31日，星源房地产公司发出公告，要求包括何某某在内的市场业主，在三日内搬出兴原综合市场。至2007年12月19日何某某等业户全部撤出市场。本案是何某某与兴源市场服务公司的租赁合同纠纷，星源房地产公司不是本案的合同相对人。上诉人在二审提供的证据赵某甲、赵某乙和赵某辉之间的合伙协议一份、关于筹建松原市宁江区兴源市场服务有限公司的决定，证明公司的筹备工作，该证据与本案无关，故对该证据的效力本院不予审查。
本院认为，2007年10月30日兴源市场服务公司收取被上诉人何某某定金500元，将兴源市场内熟食床子两节租赁给何某某经营抻面、炒面的口头协议，双方当事人具有完全的民事行为能力，意思表示真实，又不违反法律的强制性规定，故该协议合法有效。原审判决确认合同无效，属认定事实错误和适用法律错误，本院予以纠正。对上诉人兴源市场服务公司提出合同有效的意见予以支持。关于星源房地产公司对上诉人与何某某的租赁合同效力提出异议的问题，因星源房地产公司不是合同相对人，无权对上诉人与何某某的租赁合同效力提出异议。兴源市场服务公司收取何某某的定金500元，虽然定金合同有效，被上诉人何某某在一审也要求双倍返还定金，但在本院审理中，何某某明确表示放弃双倍返还定金和要求原审三被告连带赔偿何某某前期投入500元损失的权利，应予以准许。因为上诉人收取被上诉人何某某的定金，不是赵某甲收取，因此上诉人要求被上诉人赵某甲承担返还定金的责任的上诉意见无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第三项之规定，判决如下：
一、维持宁江区人民法院(2008)宁民初字第X号民事判决判决二、三、四项，即：“二、兴源市场服务公司返还何某某定金500元，于本判决生效之日给付。三、赵某甲、星源房地产公司、史某某不承担本案民事责任。四、驳回何某某的其他诉讼请求”。
二、撤销宁江区人民法院(2008)宁民初字第X号民事判决判决第一项，即何某某与兴源市场服务公司之间的事实场地租赁合同及定金合同无效。。
一审诉讼费50元，上诉费50元，均由兴源市场服务公司负担。
本判决为终审判决。
审判长唐建男
审判员徐芳
审判员车丽霞
审判员焦鹏飞
代理审判员冷晓峰
二00九年二月二十五日
书记员哈靓
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