上诉人(原审原告)刘某某,曾用名余某飞,男,21岁。
法定监护人刘某兰，女，49岁。
委托代理人王海震，河南翰法律师事务所律师，一般代理。
上诉人(原审被告)余某，男，50岁。
上诉人刘某某因与上诉人余某变更抚养关系纠纷一案，不服洛阳市涧西区人民法院(2008)涧民三初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘某某的法定监护人刘某兰及委托代理人王海震，上诉人余某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，原告刘某某系刘某兰和被告余某婚生之子，生于1988年3月5日，现年20周岁。刘某兰与余某于1991年7月15日由洛阳市廛河回族区人民法院判决离婚，刘某某判归余某带领抚养，刘某兰不服提起上诉。同年10月9日经洛阳市中级人民法院终审判决离婚，刘某某改判由刘某兰带领抚养(刘某某时年三岁四个月)。之后，刘某兰在抚养刘某某过程中，逐渐发现刘某某智力偏低，1993年后被确诊为智力障碍，2007年1月24日，中国残疾人联合会为刘某某颁发《中华人民共和国残疾人证》，并确定为二级智力残。另查明，刘某兰自1993年以来，逐渐患有冠心病、心绞痛等疾病，经常需要治疗甚至住院。平时，多有邻居对刘某某加以照顾。还查明，被告余某自离婚后又再婚并生有一女，现也从原单位下岗，没有固定职业，并与父母同住。原告刘某某因智力明显残疾，不能正确辨认自己的行为，属无民事行为人，至今未能上学、就业，不能独立生活，必须有人看管和抚养，才能生活。原审认为，原告刘某某系刘某兰与余某之婚生子，虽已成年，但确因智力残疾而不能独立生活。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第二款和最高人民法院《关于适用若干问题的解释(一)》第二十条的规定，刘某某现仍应由要求其父母余某和刘某兰承担带领抚养的权利。刘某兰与余某1991年10月离婚时要求抚养其子是无可非议的。离婚后不久，刘某兰发现其子刘某某有病直至被确诊为智力残疾，无民事行为能力而不能正常生活，但刘某兰仍一直带领抚养至今。期间，刘某兰患有心脏病需不断治疗或住院，同时又要兼顾照顾、看管刘某某，付出了长达十余某的艰辛，确已尽了大量的抚养义务。同时，又考虑到刘某某是年满20周岁无行为能力的男孩，刘某兰带领也有不便。被告余某作为刘某某的生父，离婚后十余某未再直接带领抚养其子，尽管其现在也确有各种困难，但均不能成为拒绝带领抚养其子的理由，为兼顾双方情况，对刘某某的变更抚养关系请求，被告余某至少可以短期与刘某兰轮流履行带领抚养义务，以便双方得以相对的间歇恢复过程较为合理。根据本案的具体情况，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十一条第二款、最高人民法院《关于适用若干问题的解释(一)》第二十条之规定，判决如下：本判决生效后，原告刘某某由余某和刘某兰以二年期间，轮流带领抚养。各自带领抚养期间，互不给付抚养费用。案件受理费100元，由原告刘某某、被告余某各承担50元。
宣判后，刘某某、余某均不服，提起上诉。刘某某上诉称：原审法院认定事实清楚，20年来上诉人之母刘某兰含辛茹苦地超负荷的劳累，心脏病越来越重，医生几次让住院治疗，但因孩子没人管，只得在社区输液治疗，现在做为孩子的父亲，余某应该承担带领抚养上诉人的义务。应判令余某承担带领抚养刘某某的义务。
余某对刘某某的上诉答辩称:对方理由不充分,当初我要孩子她不给，现在把孩子带成“智障”却要把孩子推给我,理由不充分。
余某上诉称：2004年因企业破产，我失业搬回家和父母一家五口人挤在面积仅38.4平方米的房子内，因本人技能、年龄和身体原因没有找到工作，后因母亲患脑血栓，我也因病作手术，就是在这样艰难条件下没有拖欠刘某某的抚养费。我现在已再婚生育一女儿，女儿已10岁，至今没有自己的住房，一家三口人睡在一张床上，没法分床，也没有工资收入。而刘某兰每月有近2000元的工资收入，有自己的两室住房，而且也没有住过院。如轮流带领抚养，连安身之地都没有，请法院公正判决。
刘某某对余某的上诉答辩称：余某家是68平方米的住房，我房子不到20平方米，现在吃低保，孩子长大了，我有心脏病，孩子洗澡很不方便。
经审理查明，二审查证与原审认定事实一致。
本院认为，余某与刘某兰离婚后，双方对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。因刘某某被确诊为二级智力残疾，系无民事行为能力，现仍需要他人抚养，而离婚后刘某某一直由刘某兰带领抚养，考虑到刘某兰、余某双方均有各种困难，为兼顾双方的困难，原审判决双方轮流抚养并无不当，应予维持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由刘某某、余某各承担50元。
本判决为终审判决。
审判长孙志勇
审判员吴爱国
审判员孙富申
二〇〇九年二月十日
书记员王文霞
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