湖南省郴州市中级人民法院
刑事判决书
[1999]郴刑终字第X号
原公诉机关郴州市X区人民检察院。
上诉人(原审被告人)彭某，男，一九五一年九月十日出生，汉族，高中文化，湖南宁远县人，原系中南地质局三○二大队工人，住（略）。因涉嫌贪污，于一九九八年五月二十三日被刑事拘留，同月二十五日被郴州市X区人民检察院决定取保候审，一九九八年十二月十八日经北湖区人民法院一审宣判后被收监执行，现押郴州市第二看守所。
辩护人骆某某，湖南众望归律师事务所律师。
郴州市X区人民法院审理被告人彭某贪污一案，于一九九八年十二月十八日作出※(1998)郴北刑初字第X号刑事判决。被告人彭某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。
原判认定，被告人彭某系中南地质局三○二大队工人，一九九四年九月至一九九八年三月期间，先后被三○二大队聘任为动力设备科副科长、办公室车辆安全管员和机关实业公司副经理，主管三○二大队的车辆保险、年检业务。被告人彭某在办理保险业务中，采取不入帐的手段，将北湖区保险公司返还给三○二大队的车辆无赔偿安全优待金隐瞒并占为己有，其领取车辆无赔偿安全优待金的具体时间和金额为:
1.1994年9月23日，领款2055.85元；
2.1995年10月5日，领款2942.50元；
3.1996年元月30日，领款1404.50元；
4.1996年4月29日，领款870.00元；
5.1996年5月13日，领款449.00元；
6.1996年5月13日，领款189.00元；
7.1996年10月24日，领款2987.50元；
8.1996年11月4日，领款3082.90元；
9.1997年3月6日，领款1494.00元；
10.1997年5月29日，领款130.00元；
11.1997年8月18日，领款184.00元；
12.1997年10月16日，领款4144.35元；
13.1998年3月20日，领款1960.00元；
以上共计款（略）.60元，其中除1996年1月30日和1997年3月6日支付给湘（略）号承包车主庚某两笔无赔偿安全优待金计费八百九十二元六角外，余款二万一千零一元被被告人彭某个人所得。案发后被告人彭某已全部退清了赃款。上述事实，有被告人彭某领取无赔偿安全优待金的凭据，司法会计鉴定书，证人何某、李某、庚某、段某、严某甲的证言证实，被告人彭某亦供认不讳，足以认定。原审法院认定被告人彭某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月。被告人彭某不服，以“我的行为不构成贪污罪，即使构成其他犯罪，情节轻微，亦应减轻处罚”为由，上诉于本院，请求免予刑事处分或判处缓刑。其辩护人提出彭某具有法定从轻、减轻、免除处罚的情节，请求宣告缓刑。
经审理查明，原审判决认定被告人彭某侵吞公款的事实清楚，证据确实，充分，本院没有异议。
本院认为，上诉人(原审被告人)彭某在受企业单位的聘用和指派从事公务的活动中，利用职务上的便利，采取收入不入帐的手段，将保险公司返还给三○二大队的无赔偿安全优待金据为己有，其在一九九七年十月一日以前的行为构成侵占罪，在一九九七年十月一日以后的行为构成贪污罪。上诉人彭某案发后积极退赃，有悔改表现，可减轻处罚，其辩护人提出的减轻处罚的意见予以采纳。原判认定事实清楚，但定性有误，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第二项、《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、二款、第三百八十三条第一款第(三)项、第六十九条第一款、一九七九年《中华人民共和国刑法》第十二条和※《全国人大常委会关于惩治违反公司法的犯罪的决定》第十条之规定，判决如下:
一、撤销郴州市X区人民法院(1998)郴北刑初字第X号民事判决。
二、被告人彭某犯侵占罪，判处有期徒刑一年；犯贪污罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年。
本判决为终审判决。
审判长欧学廉
审判员何某捷
代理审判员邓爱良
一九九九年四月一日
书记员代理赵学军
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