原告：郭某某，男，39岁，汉族，住（略）。
潘华森：男，42岁，汉族，住广东省吴川市X镇X村X号。
二原告共同委托代理人：王鹏，河南帝豪律师事务所律师
被告：谢某某，男，53岁，汉族。
委托代理人：屈某某，男，53岁，汉族。
第三人：莫某某，男，42岁。
委托代理人：梁某某，男，36岁。
原告郭某某、潘华森诉被告谢某某、第三人莫某某合伙协议纠纷一案，本院于2009年5月13日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，并于2009年12月15日作出（2009）临民初字第X号民事判决书，被告谢某某不服判决提出上诉。中院于2010年7月5日作出（2010）漯民二终字第X号民事裁定书，以原判决事实不清，证据不足，实体处理不当为由发回重申。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告郭某某、潘华森的委托代理人王鹏、被告谢某某的委托代理人屈某某、第三人莫某某的委托代理人梁某某均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告郭某某、潘华森诉称：2007年元月，二原告同被告谢某某、第三人莫某某合伙出资160万元购买本钢制氧厂旧机器设备，后该款被骗。被告谢某某将其从本溪领回的100万元据为己有。该160万元的机器款郭某某出资46万元，潘华森出资30万元，谢某某出资85万元，莫某某为干股。郭某某出资的46万元含借给谢某某的5万元，但协议上谢某某的出资额为90万元，另外郭某某付信息费x元。再者郭某某出资x元购买车辆供合伙人用，车辆现被谢某某控制。故请求法院判令被告退付郭某某股金28.63万元、购车款x元，退付潘华森股金18.63万元。庭审中又变更诉讼请求为退付郭某某股金31万元，购车款x元，退付潘华森股金11.25万元，诉讼费由被告承担。
被告谢某某辩称：二原告所诉不是事实。四合伙人协商出资160万元购买该机器设备，详细出资数额为：郭某某出资40万元、潘华森出资30万元、谢某某出资90万元，莫某某在买卖中起操纵作用，入干股（不出资）。盈亏分配比例为：潘华森在该买卖中起主导作用，按40%承担盈亏比例，郭某某、莫某某和谢某某分别承担20%盈亏比例。谢某某只从本溪市公安部门领取追回设备款90万元，还应扣除谢某某配合公安部门追款所支出的费用，二原告不能只得利润，不承担亏损。郭某某主张的购车款因涉及与谢某某的经济往来，有待二人算账和协商后解决。故应依法驳回二原告和第三人的诉讼请求。
第三人莫某某述称：在该次购买设备中，莫某某实际支出11万元，要求扣除。
经审理查明：2007年元月，辽宁省本溪市的王成林给原告潘华森介绍称：本钢制氧厂有一批旧机器设备需处理，如需要可帮助购买。后经原告郭某某、潘华森、被告谢某某及第三人莫某某四人协商，同意合伙出资购买该设备。原告郭某某出资40万元、潘华森出资30万元、被告谢某某出资90万元，第三人莫某某入干股（未出资）。盈亏分配比例为潘华森承担40%盈亏比例，郭某某、谢某某、莫某某分别承担20%盈亏比例，另郭某某支付该笔买卖的信息费x元。2007年3月份，第三人莫某某将合伙出资款160万元汇给本钢劳动服务公司和本溪市设计分院，后四合伙人到本钢制氧厂联系购买设备事宜时，方知受骗。2007年6月，辽宁省本溪市公安局追回被骗款项101万元。2007年6月6日，潘华森、谢某某给本溪市公安局出具领回该款100万元的收据，2007年6月28日谢某某出具领取x元的收据，因其中的11万元被辽宁省本溪市公安局直接作为办案经费扣除，故潘华森、谢某某实际只领取90万元，现在被告谢某某处存放。后因分配问题未达成协议引起诉讼。现辽宁省本溪市检察院存有该案价值5万元的款物，原告郭某某和被告谢某某在本次庭审后于2009年9月份前去领取，未领回。
另查明：谢某某出资的90万元中，有郭某某借别人的钱为其垫付5万元，谢某某认可郭某某借给其5万元，但不认可该5万元是郭某某的出资额。在2007年4月份，辽宁省本溪市公安局溪湖分局询问郭某某和潘华森的笔录中，二人均陈述郭某某出资40万元，潘华森出资30万元，谢某某出资90万元。
还查明：2007年4月13日，四合伙人因合伙准备购买本钢氧气厂设备被骗160万元人民币一案，仅就合伙资金股权的数量以及追回款的分配一事达成如下协议，以供合伙人共同遵守：（一）壹佰陆拾万的组成：谢某某90万元人民币（含郭5万）、郭某某40万元、潘华森30万元、莫某某（暂时空股但承担亏损应承担的部分）。（二）各方一致同意由谢某某具体负责在本溪和公安局办案单位联系，办理相关事宜。（三）对于在公安局所付给的追回的款项，由谢某某统一管理，但支配此款必须经四位立约人同意。（四）对于所产生的亏损分担一事，本协议不作说明，由四位立约人另行协商。被告谢某某辩称在其配合公安机关追讨该款的一段时间内，共支出差旅费等各项开支8万元，但无相关票据，原告郭某某、潘华森、第三人莫某某认可其中6万元花费，被告谢某某无异议。
再查明：在原告郭某某、潘华森，被告谢某某，第三人莫某某合伙购机器设备之前，由郭某某出资x元，谢某某出资x元，第三人莫某某及梁某某为干股（二人均无出资）合伙购买轿车一辆，该车现在被告谢某某处。
本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第三十条之规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。”原告郭某某、潘华森，被告谢某某及第三人莫某某合伙出资160万元购买机器设备，并约定了盈亏比例，符合个人合伙的规定。在谢某某出资的90万元中，虽有郭某某借别人钱为其垫付5万元，但在辽宁省本溪市公安局溪湖分局询问郭某某和潘华森的笔录中，二人均陈述谢某某出资90万元，且四合伙人被骗后达成的协议中也写明谢某某90万元，郭某某40万元，现谢某某又不认可此5万元系郭某某的出资，故郭某某为谢某某垫付的5万元不能认定为原告郭某某的出资款，应另案处理。郭某某支付的x元信息费，是为四合伙人的合伙事务支出的，应认定为原告郭某某的出资款。四合伙人出资161万元购买设备被骗后，经辽宁省本溪市公安局溪湖分局追回101万元，被告谢某某实际只领取90万元，辽宁省本溪市检察院价值5万元的财物现无法领取，其余款项仍未追回的事实合伙人均予认可，本院予以确认。因合伙出资款被骗后，经全体合伙人同意由谢某某配合本溪市公安局追款，在配合公安机关追讨款项的过程中，谢某某支付差旅费等各项开支8万元无相关票据，其他合伙人认可6万元，谢某某无异议，故谢某某的差旅费等各项支出应认定6万元。故本案现追回的实际款项应为84万元（90万元-6万元）。根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第55条之规定：“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理……”本案中四合伙人对合伙财产的处理每人应承担的盈亏比例均无异议，即潘华森承担40%盈亏比例，郭某某、谢某某、莫某某各承担20%盈亏比例，故对追回的款项84万元应按照合伙人约定的盈亏比例进行分配，对于亏损和未追回的款项计77万元也应作为合伙亏损按照约定的盈亏承担比例由合伙人进行分担。因合伙亏损额为77万元，根据四合伙人的盈亏比例约定，郭某某的亏损额为15.4万元（77×20%）；潘华森的亏损额为30.8万元（77×40%）；谢某某的亏损额为15.4万元（77×20%）；莫某某的亏损额为15.4万元（77×20%），根据每人的出资数额，郭某某应分得的款项为25.6万元（41-15.4），谢某某应分得款项为74.6万元（90-15.4），潘华森应分得款项为-8000元（30-30.8），莫某某应分得款项为-15.4万元（0-15.4）。从以上可以看出，潘华森和莫某某不但不能分得已追回的款项，还应再拿出16.2万元支付给郭某某，谢某某应从领回的84万元中支付给郭某某x元(84-74.6)。因潘华森和莫某某未将以上数额16.2万元拿出，郭某某不能全额得到应分得的款项，因郭某某和谢某某二人应承担的盈亏比例均为20%，故潘华森和莫某某未拿出的数额16.2万元，应由二人均担，各承担x元，谢某某应再支付郭某某x元，综上谢某某共应支付郭某某x元（x+x），对郭某某和谢某某不能得到应当分得的款项数额（每人均为x元）有权向潘华森和莫某某追偿（潘华森8000元、莫某某15.4万元）。对未追回的合伙出资款及辽宁省本溪市检察院未领回的价值5万元财物，如以后追回可另行依约在合伙人之间再行分配。对于郭某某、谢某某及莫某某、梁某某四人合伙购买轿车一辆，郭某某要求谢某某返还购车款x元，与本案不属同一合伙法律关系，本案不予处理。第三人莫某某要求扣除其实际开支11万元，因无证据证明自己的主张，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、三十一条、一百零六条第一款，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第55条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，经本院审判委员会研究，判决如下：
一、被告谢某某于判决生效后五日内支付原告郭某某出资款x元。
二、驳回原告郭某某的其他诉讼请求。
三、驳回原告潘华森对被告谢某某的诉讼请求。
案件受理费9560元，原告郭某某负担2530元，原告潘华森负担3230元，被告谢某某负担3800元；诉讼保全费3520元，由被告谢某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。
审判长胡秋霞
审判员郭某君
人民陪审员乔广磊
二○一○年十一月十一日
书记员刘保雷
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