原公诉机关湖南省株洲县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，X年X月X日生，汉族，株洲县人，小学文化，务农，住（略），2006年11月1日因非法制造枪支罪被株洲县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。2008年8月26日，株洲县人民检察院决定对其重新监视居住，同年10月6日，本院决定对其执行逮捕。现羁押在株洲县看守所。
辨护人杨开贵，湖南天桥律师事务所律师。
原审被告人吴某甲，男，X年X月X日生，汉族，株洲县人，小学文化，务农，住（略）。2008年7月16日因涉嫌非法持有枪支罪被株洲县公安局监视居住，同年8月26日，株洲县人民检察院决定对其重新监视居住。
株洲县人民法院审理株洲县人民检察院起诉书指控被告人刘某某、吴某甲犯非法制造枪支罪一案，于二00八年十一月十七日作出（2008）株县法刑初字第X号刑事判决。宣判后被告人刘某某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十七条第一款之规定，决定不开庭审判。本案现已审理终结。
原审判决认定：2005年下半年的一天，被告人吴某甲为满足自已闲时打猎的需要，在无任何法律手续的情况下，自已准备材料，以120元的价格请被告人刘某某手工制作一支铳枪。被告人刘某某在无任何法律手续的情况下，擅自用家中的打铁工具为被告人吴某甲制作铳枪一支。2008年7月15日，公安机关根据群众举报在（略）被告人吴某甲家依法扣押该铳枪。经株洲市刑事科技研究所鉴定,该铳枪属枪支。
上述事实有下列经一审庭审质证，并且经过查证属实的证据证实：
1、接受刑事案件登记表，证实案件的来源情况；
2、证人李某乙的证言，证实被告人吴某甲持有枪支的事实；
3、证人李某丙、曹某某、吴某丁的证言，证实在第一次开庭时作假证的事实；
4、枪支鉴定书证实此铳枪系枪支的事实；
5、扣押物品清单、收缴枪支弹药收据，证实收缴枪支的事实；
6、刑事判决书，证实被告人刘某某因非法制造枪支于2006年被株洲县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年的事实；
7、户籍证明，证实二被告人的基本情况；
8、被告人刘某某、吴某甲亦有供述存卷。
原审法院认为，被告人刘某某、吴某甲无视国家枪支管理制度，非法制造枪支，其行为均已构成非法制造枪支罪。在共同犯罪中，被告人刘某某、吴某甲作用相当，不分主从，均应当以主犯论。被告人刘某某在缓刑判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑。被告人吴某甲系初犯、偶犯，到案后认罪态度较好，可酌情予以从轻处罚。据此，对被告人刘某某适用《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十七条第一款、第六十九条之规定；对被告人吴某甲适用《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：被告人刘某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；撤销原判犯非法制造枪支罪有期徒刑三年，缓刑三年，与原判决定合并执行有期徒刑四年；被告人吴某甲犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。
被告人刘某某对判决不服，以“原判认定事实有出入，量刑太重”等为由，向本院提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为：上诉人刘某某及原审被告人吴某甲无视国家枪支管理制度，非法制造枪支，其行为均已构成非法制造枪支罪。在共同犯罪中，被告人刘某某、吴某甲作用相当，不分主从。被告人刘某某曾因非法制造枪支罪于2006年11月1日被株洲县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。在缓刑执行期间，又发现刘某某犯有新罪，应当撤销原缓刑判决，合并判处。被告人刘某某提出的上诉理由，经查与事实不符，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长陈红
审判员赖运铁
审判员敖云
二00九年一月四日
书记员李某安
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