原公诉机关安化县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谌某甲（绰号，亮亮），男，X年X月X日出生于（略），汉族，小学文化，农民，住（略）。因涉嫌犯抢劫罪，于2008年8月13日，被安化县公安局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现押安化县看守所。
上诉人（原审被告人）廖某某（曾用名，廖某军），男，X年X月X日出生于（略），汉族，小学文化，农民，住（略）。因涉嫌犯抢劫罪，于2008年8月14日，被安化县公安局刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现押安化县看守所。
（略）人民法院审理安化县人民检察院指控原审被告人谌某甲、廖某某犯抢劫罪一案，于二00八年十二月十五日作出(2008)安刑初字第X号刑事判决，认定原审被告人谌某甲犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金二千元；原审被告人廖某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一千元。两原审被告人不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷审查、讯问上诉人，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审认定，2008年7月20日下午，谌某祥(在逃)打电话给谌某甲，说有事要喊一、两个人到木子街去，被告人谌某甲和同伙廖某某骑摩托车到木子，在木子农贸场与谌某祥及另外两名男子会合，谌某祥向四人讲要去找他原来的女朋友张某乙索要分手费；当天下午6时许，五人来到了东坪镇X村张某乙家，谌某祥与张某乙谈了约20分钟后，便与张某乙的男友——被害人肖某谈话，称自己没有与张某乙脱离恋爱关系，提出向被害人肖某要5000元分手费，被害人肖某不同意，谌某祥便打了肖某个耳光，肖某正要还手时，被告人谌某甲、廖某某及另外两名男子一起冲上去围着被害人肖某一阵拳打脚踢，直到张某乙等出面劝阻才停止殴打；这时谌某祥再次向被害人肖某提出要5000元钱，被害人肖某说没有钱，未答应，谌某祥与被告人谌某甲、廖某某及另外两名男子又开始殴打被害人肖某，谌某祥还从地上捡起一块砖头朝被害人肖某某头部砸了两下，并威胁被害人肖某说，“不拿5000元钱，就打死你”；此时受伤的肖某提出向张某乙借钱，张某乙的母亲就讲不要打了，我去借钱；张某乙喊了一个亲戚，并从其母亲手中拿了银行卡，一起骑摩托车到东坪城区取钱，在张某乙取钱的过程中，被害人肖某逃至屋后的山里；张某乙从东坪取了钱，赶到家里将5000元钱交给了正在等候的被告人谌某甲，谌某甲随即将钱转交给谌某祥；谌某祥拿钱后，与被告人谌某甲、廖某某及另外两名男子一起回到了安化县东坪城区。谌某祥用抢来的钱请客吃饭，然后到“大中华”歌厅唱歌，吸食毒品K粉。
经安化县公安局法医检验所鉴定，被害人肖某因外伤致头皮裂创，多处软组织挫伤，其损伤构成轻微伤。
上述事实，有受害人肖某某陈述、证人张某乙、张某丙、谌某丁、谌某戊的证言、安化县公安局的现场示意图、存折复印件、安化县公安局法医检验所出具的法医鉴定书、两被告人的户籍资料、两被告人的口供等证据证实。
原审认为，被告人谌某甲、廖某某以非法占有为目的，使用暴力手段劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪，系共同犯罪，安化县人民检察院指控的罪名成立。共同犯罪中，被告人谌某甲起积极作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。被告人廖某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。对两被告人及辩护人提出，被告人的行为不构成抢劫罪，在张某乙给钱的时候，被害人肖某没有在现场，没有当场劫取财物的辩解意见，经查，两被告人到木子农贸市场时，谌某祥已告知是去找张某乙要分手费，到现场后，谌某祥与被告人谌某甲、廖某某及另外两名男子用暴力和暴力威胁被害人肖某，被害人肖某被打伤后，被逼向张某乙借钱，而张某乙的母亲见此情况后拿出银行卡给张某乙，直到张某乙拿钱给了被告人谌某甲后，谌某祥与被告人谌某甲、廖某某及另外两名男子才离开现场；被告人的上述行为符合抢劫罪的构成要件，在张某乙取款过程中，虽说被害人肖某已脱离现场，但谌某祥与被告人谌某甲、廖某某及另外两名男子已看见张某乙的母亲拿银行卡给了张某乙，张某乙已和亲戚骑摩托车到东坪取款，被害人肖某某离开，已不影响被告人谌某甲、廖某某及谌某祥与另外两名男子取得财物，因此，被害人肖某不在现场而不构成抢劫罪的辩解意见，不予采纳。对被告人谌某甲提出不是本案主犯的辩称，经查，被告人谌某甲接到谌某祥的电话后，邀集了被告人廖某某，在实施抢劫的过程中，积极参加殴打被害人肖某，并亲自接收了张某乙取来的5000元人民币，事后和谌某祥等人一起参与赃款挥霍，因此，应当认定被告人谌某甲在实施犯罪的过程中，起了积极作用，是主犯，对其不是主犯的辩称意见，不予采信。对被告人廖某某的不是去抢劫，也没有抢被害人钱的辩称，经查，该辩称的事实与本案查明的客观事实不符，不予采信。对被告人谌某甲的辩护人张晓明提出谌某祥与张某乙曾有恋爱关系，谌某祥是向张某乙索要5000元分手费，本案应定为敲诈勒索的辩护意见，经查，谌某祥和张某乙曾有过恋爱关系，但谌某祥与被告人及另外两名男子所实施的对象是被害人肖某，辩护人也未提供证据证实被告人的行为构成敲诈勒索罪，故对该辩称意见，不予采纳。对被告人廖某某的辩护人刘聚财提出，谌某祥与张某乙是因恋爱关系引发的纠纷，谌某祥到现场后，首先找张某乙谈话约20分钟，其谈话内容不清楚，直接影响本案的定性，经查，谌某祥与张某乙因恋爱有纠纷，谌某祥到现场后找张某乙谈话，虽然其内容不清楚，但谌某祥等人用暴力和用暴力威胁被害人肖某，向肖某索要5000元钱的事实，与谌某祥和张某乙谈话的内容，不影响被告人使用暴力手段劫取他人财物的定性，对辩护人的该辩解意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决被告人谌某甲犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金二千元；被告人廖某某犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一千元。
原审被告人谌某甲不服上述判决，上诉称，一审认定事实和定性错误，他既没有抢劫的主观故意，也没有实施抢劫的犯罪行为，不构成抢劫罪；没有起主要作用，是从犯，不是主犯。请求依法改判。
原审被告人廖某某不服上述判决，上诉称，一审认定重要事实不清，他没有抢劫的共同故意，没有当场劫取受害人的财物，请求撤销一审判决。
两上诉人没有提供新的证据。
经审理查明，2008年7月20日下午，谌某祥（在逃）打电话给上诉人谌某甲，说有事要喊一、两个人到木子去；上诉人谌某甲同廖某某骑摩托车到木子，在木子农贸市场与谌某祥及另外两名男子会合，谌某祥对四人讲，要去找他原来的女朋友张某乙索要分手费。当天下午6时许，五个人来到了东坪镇X村张某乙家，谌某祥与张某乙谈了约20分钟后，便与张某乙的男友——受害人肖某谈话，称自己没有与张某乙脱离恋爱关系，提出要肖某出5000元分手费，肖某不同意，谌某祥便打了肖某一个耳光，肖某正要还手时，上诉人谌某甲、廖某某及另外两名男子一起冲上去，围着受害人肖某一阵拳打脚踢，直打得张某乙等人出面劝阻才停止；这时谌某祥再次向受害人肖某提出要5000元钱，受害人肖某以没有钱为由未答应，谌某祥与上诉人谌某甲、廖某某及另外两名男子又开始殴打肖某，谌某祥从地上捡起一块砖头朝肖某某头部砸了两下，砸得肖某头上鲜血直流，并威胁肖某说，“不拿5000元钱，就打死你”。此时受伤的肖某提出向张某乙借钱，张某乙的母亲就讲不要打了，我去借钱。张某乙就喊了一个亲戚，并从其母亲手中拿了银行卡，一起骑摩托车到东坪城区取钱，在张某乙取钱的过程中，肖某逃至屋后的山里；张某乙从东坪取了钱赶到家里，将5000元钱交给了正在等候的上诉人谌某甲，谌某甲随即将钱转给谌某祥；谌某祥拿钱后，与上诉人谌某甲、廖某某及另外两名男子一起回到了安化县东坪城区；谌某祥用抢来的钱请客吃饭，到“大中华”歌厅唱歌，吸食毒品K粉等挥霍。
还查明，经安化县公安局法医检验所鉴定，受害人肖某，因外伤致头皮裂创，多处软组织挫伤，其损伤构成轻微伤。
证明上述事实的证据有
1、受害人肖某某陈述证实，2008年7月20日下午6时许，有五个男子，突然闯到他女朋友张某乙家，其中一个朝他的脸上打了一拳，另外四个人就围上来打他，将他打倒在地，一个人从地上捡起一块石头，朝他的头上砸了两下，另外两个从地上捡起两根木棍打他，打得他头上鲜血直流，他们还不让他去搞药，提出要拿5000元钱来，才准搞药；他讲，他没有钱，其中一个讲“没有钱就打死你”；他就向张某乙借，张某乙和她表哥骑摩托车到东坪去取钱，等了一阵，他们见钱没来，又大吵大闹；他趁他们不注意，就跑到屋后山上去了，到晚上十点多钟，才被找回家；
2、证人张某乙的证言证实，2008年7月20日下午6时许，谌某祥带了四个人到她家，要找她男朋友谈谈，在交谈中，谌某祥打了她男朋友两个耳光，另外几个人就拿石头、木棍打她男朋友，打得她男朋友头上出了很多血，其中一个“黄头发”、带了一根项链的人（指谌某甲）打得最凶，并给她男朋友讲“给你两分钟时间考虑，拿5000元钱来”；她男朋友讲，没有钱；她讲，她也没有这么多钱；谌某祥讲“你们的钱不要，就是要他（指她男朋友）的钱”；她男朋友要她想办法借钱给他们，她和她表哥用她妈的银行卡取了5000元钱给他们，是那个带项链的人收的，并交给了谌某祥，他们拿了钱就走了；
3、证人张某丙的证言证实，2008年7月20日下午6时许，谌某祥带了四个人到他家，他看到，谌某祥用手推肖某，朝肖某某脸上打了一拳，另外四个人就来帮忙，其中一个抓住肖某某头发，一个人从地上捡起一块石头，朝肖某某头上连砸几下，另外一个从地上捡起一根木棍打肖某，打得肖某头上鲜血直流，他讲要去搞药，他们提出要拿5000元钱来，才准搞药；肖某讲，没有钱，谌某祥讲“没有钱就打死你”；他女儿张某乙和他侄儿谌某丁骑摩托车到东坪取了钱，交给了那个“黄头发”，“黄头发”交给了谌某祥，他们拿到钱后就骑摩托车走了；
4、证人谌某丁的证言证实，2008年7月20日晚上7时许，他正在为他姑妈谌某戊修房子，他表妹张某乙打电话给他，要他到她家去一趟，他赶到张家，看到有五个人在张家，张某乙的男朋友肖某捂住头，蹲在地上，张某乙讲，他们这五个人要钱，不拿钱就打人；他和张某乙骑摩托车到东坪取了5000元钱，交给了那个叫“亮亮”的“黄头发”小伙子，“亮亮”将钱交给了谌某祥，他们拿了钱，就走了；
5、证人谌某戊的证言证实，2008年7月20日下午5点多钟，谌某祥带了四个人到了她家，非要找她女儿的男朋友肖某谈，谈了几分钟，谌某祥就打了肖某一个耳光，她问谌某祥，为什么打人；谌某祥讲，要他拿5000元钱来，拿钱就不打他；她讲，她们去搞钱；谌某祥讲“你们的钱不要，就是要他（指肖某）的”；肖某没给钱，他们五个人就打肖某，其中一个用石头打肖某某头，打出了血；她女儿和她侄儿到银行去取了5000元钱给他们，是那个“黄头发”收的，“黄头发”转手交给了谌某祥，他们拿了钱就走了；
6、《现场草图》和现场照片证实，案发现场位于安化县X镇X村张某丙家；
7、存折复印件证实，2008年7月20日，谌某戊的存折上取款5000元；
8、《鉴定文书》鉴定结论证实，被鉴定人肖某因外伤致头皮裂创，多处软组织挫伤。其损伤构成轻微伤；
9、《户籍证明》、《公安综合查询系统》证实，两上诉人的身份；
10、上诉人谌某甲的供述证实，2008年7月20日下午4时许，他和廖某某在东坪镇玩，谌某祥打电话给他，要他喊一、两个人到木子街去，说是其原女朋友带了一个小伙子回来了，去找那个小伙子搞点钱，他们五个人骑摩托车到了大园村；谌某祥喊了那个小伙子谈话，没讲几句，谌某祥就打了那个小伙子一耳光，他们四个人就冲上去，围住那个小伙子拳打脚踢；谌某祥要那个小伙子拿5000元钱来，说要是“拿不出钱来就打死你”；谌某祥的前女友讲，5000元她出；谌某祥讲“不要你们出，只要这个男的出”；谌某祥喊“打”，他们五个人就围住那个小伙子拳打脚踢，那个小伙子没有还手；他朝那个小伙子身上头上打了十几拳，在那个小伙子大腿、腰上踢了十来脚；廖某某用木棍打了那个小伙子；直打得那个小伙子讲愿意出钱才住手；谌某祥的前女友愿意借钱给那个小伙子，并和她表哥去取了5000元钱给他们，他拿了钱，交给了谌某祥，他们拿了钱就到东坪街上吃了饭，唱了歌，还吸了K粉；
11、上诉人廖某某的供述证实，2008年7月20日下午4点左右，他和谌某甲在东坪镇玩，“亮亮”（指谌某甲，当天是黄头发，带了一付金项链）接了一个电话后，要他一起到木子街去，在木子农贸市场，他们碰见了谌某祥，谌某祥讲是其原女朋友带了一个小伙子回来了，要去讲清楚；他们五个人骑摩托车到了大园村；谌某祥喊了那个小伙子谈话，没讲几句，谌某祥就打了那个小伙子一耳光，他们四个人就围住那个小伙子，谌某祥要那个小伙子拿5000元钱来，那个小伙子讲，没有钱，谌某祥原女朋友的妈妈讲，5000元钱她出；谌某祥讲“你的钱我不要”；谌某祥讲，没有钱就打，谌某祥用拳头打那个小伙子，他用拳头打那个小伙子的头部，用脚踢那个小伙子的腰部；谌某祥用砖头打那个小伙子的头部，打出了血，直打得那个小伙子讲愿意出钱才住手；谌某祥的前女友愿意借钱给那个小伙子，并和她表哥去取了5000元钱给他们，“亮亮”拿了钱，交给了谌某祥，他们拿了钱就到东坪街上吃了饭，唱了歌，还吸了K粉。
上述事实和证据，已经一审庭审举证、质证证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人谌某甲、廖某某伙同谌某祥（在逃）等人，以非法占有为目的，使用暴力手段劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪，安化县人民检察院指控和一审法院确定的罪名成立，本院予以支持。在共同抢劫犯罪中，上诉人谌某甲的行为积极主动，起了主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；上诉人廖某某起了次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。上诉人谌某甲上诉提出，一审认定事实和定性错误，他既没有抢劫的主观故意，也没有实施抢劫的犯罪行为，不构成抢劫罪；没有起主要作用，是从犯，不是主犯；请求依法改判的意见，经查，上诉人谌某甲自己和同案犯廖某某的供述以及多名证人证言证实，他应谌某祥之邀，参与了本次抢劫犯罪的全过程，他朝那个小伙子身上头上打了十几拳，在那个小伙子大腿、腰上踢了十来脚；他拿了钱，交给了谌某祥；他们拿了钱就到东坪街上吃了饭，唱了歌，还吸了K粉等；这些事实和证据均证明，上诉人谌某甲，既具备抢劫犯罪的主观故意，又存在实施抢劫犯罪的行为，且在实施犯罪中行为积极主动，对构成该次抢劫犯罪，起了主要作用，上诉人谌某甲的上诉意见与事实不符，本院不予采信。上诉人廖某某上诉提出，一审认定重要事实不清，他没有抢劫的共同故意，没有当场劫取受害人的财物，请求撤销一审判决的意见，经查，上诉人廖某某自己和同案犯谌某甲的供述以及多名证人证言证实，他参加了此次抢劫，他用拳头打那个小伙子的头部，用脚踢那个小伙子的腰部，他们打得那个小伙子的头上出了血，让那个小伙子出了5000元钱；谌某祥请他们吃了饭，唱了歌，吸了K粉等，这些事实充分证明，上诉人廖某某参加了该次抢劫犯罪的事实是十分清楚的，其参加抢劫犯罪的主观故意是存在的，廖某未亲手接受受害人的财物，但廖某同案犯接受了，廖某与了对抢来的财物的挥霍，该上诉意见与事实不符，本院不予采信。一审认定事实清楚，证据确实充分，审理程序合法，适用法律正确，量刑适当，依法应予维持。两上诉人的上诉意见与本案事实不相符合，本院予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原审判决。
本裁定为终审裁定。
审判长叶立根
审判员叶青
代理审判员喻宁
二００九年一月十九日
书记员薛军
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