公诉机关兰考县人民检察院。
被告人马某，男，X年X月X日生。因涉嫌制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利于2009年5月11日被兰考县公安局刑事拘留，同年5月25日被逮捕，现羁押于兰考县看守所。
辩护人朱某某，河南裕禄律师事务所律师。
兰考县人民检察院以豫汴兰检刑诉（2009）X号起诉书指控被告人马某犯传播淫秽物品牟利罪，于2009年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰考县人民检察院指派检察员王德任出庭支持公诉，被告人马某及辩护人朱某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰考县人民检察院指控，被告人马某自2009年4月18日至2009年5月10日止所创办色情网站共有域名4个，域名为“//WWW.x.com/”的“色鬼”色情网，域名“//WWW.x.com/”的“16妹”色情网，“//WWW.x.com/”的“夜里欢”色情网，“//WWW.x.com/”的“猛男”色情网。这四个色情网均为马某宣传并维护。网站分布有四个板块，分别是“图片区”“电影区”“小说区”“幼幼特区”。后通过远程从该淫秽网站下载涉嫌淫秽视频文件160个，经兰考县公安局审查鉴定160个文件均属淫秽内容。马某利用互联网传播淫秽物品牟取网站页面上的广告收入，广告商将广告费定期汇入马某在中国工商银行开办的卡号为：x的账户，马某共获利5000余元。
公诉机关认为，被告人马某为牟取利益而传播淫秽物品，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，应依法判处。
被告人马某当庭自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人认为，对公诉机关指控被告人马某犯传播淫秽物品牟利罪不持异议。但对公诉机关指控被告人马某的行为属情节严重有异议，公诉机关提供的兰公鉴(2009)X号鉴定书不能作为认定案件事实的依据，该鉴定机构和鉴定人不具有鉴定资格，应适用2005年全国人大常委会关于司法鉴定的决定。被告人马某初次犯罪，且当庭自愿认罪，其主观恶性少，犯罪情节较轻，请求对其从轻处罚。
经审理查明，被告人马某自2009年4月18日至2009年5月10日止所创办色情网站共有域名4个，域名为“//WWW.x.com/”的“色鬼”色情网，域名“//WWW.x.com/”的“16妹”色情网，“//WWW.x.com/”的“夜里欢”色情网，“//WWW.x.com/”的“猛男”色情网。这四个色情网均为马某宣传并维护。网站分布有四个板块，分别是“图片区”“电影区”“小说区”“幼幼特区”。后通过远程从该淫秽网站下载涉嫌淫秽视频文件160个，经兰考县公安局审查鉴定160个文件均属淫秽内容。马某利用互联网传播淫秽物品牟取网站页面上的广告收入，广告商将广告费定期汇入马某在中国工商银行开办的卡号为：x的账户，马某共获利约3000余元。
认定上述事实的证据有：1、被告人马某供述2009年4月18日我正式将我的电影网站分解到“小偷程序”里的有四个域名，一个是//WWW.x.com/色鬼网，一个是//WWW.x.com/16妹网，一个是//WWW.x.com/夜里欢网，一个是//WWW.x.com/“猛男网。这四个域名是用的是一个程序都有四个板块，分别是“图片区”“电影区”“小说区”“幼幼特区”。这四个域名分别有四个IP地址，这几个网站里的内容是一样的，我经营的这个色情网站不是我自己的东西，而是偷别的网站的黄色内容。我经营这几个网站的收入全部是广告收入，钱是广告商七天以后通过网上把钱转到我的帐户上的，我经营这个色情网站的收入应该从2009年4月26日算起，网警大队给我算的是五千七百多元钱，网警大队当时让我看了我的卡的交易单了，4月26日转到我卡上的那笔钱，是电影网站的包月广告商转到我帐户上的钱，从我4月18日经营网站，认定的收入是5700余元，其中淫秽物品收入如果按正常的点击量来算应为3000多元不到4000元，这个依据是我开设的论坛点击量；2、证人张XX、孙X证言证实2009年5月7日兰考县网警大队办理的马某传播淫秽案件，鉴定的160部涉嫌淫秽电影通过互联网从马某创办“色鬼网上”下载；3、书证被告人马某户籍证明、开封市公安局网络警察大队证明160部涉嫌淫秽电影是由该支队民警孙凯、张友成依法下载软件下载、汇款明细清单、公安部(1998年11月27日公复字[1998]X号)对《关于鉴定淫秽物品有关问题的请示》的批复；4、鉴定结论：兰考县公安局兰公鉴(2009)001淫秽物品审查鉴定书证明160个视频文件属淫秽内容。以上证据已经法庭质证，证据来源合法，内容客观真实，相互关联，本院予以采信。
本院认为，被告人马某为牟取利益而故意传播淫秽物品，且复制、传播淫秽视频文件160个，属情节严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人马某当庭自愿认罪，对其可酌定从轻处罚。辩护人以被告人当庭自愿认罪，且系初犯建议对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。对于其他辩护意见，因公安部公复字（1998）X号《关于鉴定淫秽物品有关问题的请示》的批复对认定是否为淫秽物品的，可以由县级以上公安机关治安部门负责鉴定工作有明确规定，因此辩护人对鉴定所持异议不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人马某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。
（罚金限判决生效后十日内缴纳。刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年5月11日起至2012年5月10日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长杨金亮
审判员栗志起
审判员耿德芳
二○○九年八月二十一日
代书记员亓国战
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