原审原告（二审上诉人）张校锋，男，X年X月X日生，汉族，农民。
委托代理人张某某，男，X年X月X日生，汉族，住（略），系张校锋之父。
原审被告（二审被上诉人）刘某某，女，X年X月X日生，汉族，农民。
原审原告张校锋与原审被告刘某某纠纷一案，本院于2007年7月17日作出（2007）平民终三字第X号民事判决已经发生法律效力。张校锋不服，向河南省高级人民法院申请再审，河南省高级人民法院以（2008）豫法民申字第x号民事裁定，指令本院对该案进行再审。本院依法另行组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原一审法院查明，被告刘某某婚前患有精神病，经人介绍与原告相识后，原告家人到洛阳等地为其求医治病。病情稳定后，双方于1998年2月9日（农历正月13日）结婚，同立3月1日双方办理了计划内一胎生育证。同年8月29日，被告在郏县X乡计生办进行了孕检，其结果为无孕。同年9月24日双方在白庙乡人民政府协议离婚，并领取了离婚证。同年I1月14日（农历9月26日），被告与徐根昌结婚。1999年4月28日（农历3月13日）被告在郑县中医院生一男孩（后取名徐孬孩）。该医院病历档案记载：孕周37﹢5，产别：足月产，分娩方式：顺产。
原审另查明，原告请求对徐孬孩做亲子鉴定，被告以影响其和孩子的身心健康为由，不同意现在做亲子鉴定。
原一审法院认为，1999年4月28日，被告刘某某在郏县中医院所生男孩徐孬孩，是其怀孕37﹢5周后所生足月男孩。郏县中医院的病历档案是客观事实的记载，可以作为本案定案的依据。自徐孬孩出生之日向前推算，其应在1998年9月24日双方离婚前，即原、被告婚姻关系存续期怀孕。该怀孕所生的徐孬孩是否为男方亲生，在原告应尽了其所有的举证能力后，而唯一可以直接证明原告与徐孬孩是否有亲子关系的只有亲子鉴定。由于被告方拒不同意做亲子鉴定，原告的亲自鉴定要求无法实现。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第75条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”。由此，可推定原告所诉事实为真实正确的，但由于徐孬孩已随被告生活多年，故其暂由被告抚养对其身心健康比较有利。原审依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一，被告刘某某1999年4月28日所生男孩（取名徐孬孩）是原告张校锋与被告刘某某之子。二、徐孬孩暂由被告刘某某抚养，抚养费白理。待徐孬孩成年后，随张校锋或者随刘某某生活由其自己选择。三、驳回原告张校锋要求抚养徐孬孩的诉讼请求。案件受理费50元，由被告负担。
本院二审经审理查明的基本事实与一审相一致。
本院二审认为，在刘某某不同意做亲子鉴定的情况下，原审法院根据徐孬孩在郏县中医院出生时的档案记载和刘某某、张校锋离婚时间以及刘某某再婚的时间，推定徐孬孩系张校峰和刘某某的亲生子。原审法院考虑到徐孬孩自X年X月X日出生至今，一直跟随刘某某生活，母子和睦相处，故判决徐孬孩暂跟随刘某某生活，对于徐孬孩的成长和刘某某的病情及社会和谐比较有利，并判决待徐孬孩具备一定的识别能力时，随父随母由其自择，并无不当。对此，本院亦予以支特。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人张校锋负担。
再审申请人张校锋申请再审称，1、刘某某患有精神病，由其抚养孩子不利于孩子的健康成长，我单身一人，身休健康，我父母身体也健康，有足够的经济和时间挣钱抚养孩子，请求法院判由我抚养孩子；2、如果孩子不判决由我抚养，法院应判决我有探视权，且将孩子户口迁到我家户口上。
再审被申请人刘某某无答辩。
本院再审经审理查明的基本事实与原一、二审相一致。另查明，刘某某1999年4月28日所生男孩户口名字为徐向文。
本院再审认为，再审申请人申诉称被申请人刘某某有病，不适合抚养孩子，但张校锋对刘某某现病情如何并无证据予以证实，且在原二审庭审时刘某某代理人曾表示刘某某病已好，能够尽到抚养孩子的义务。再审时刘某某的邻居及村委会对此都予以了证实。由于孩子出生至今，一直跟随刘某某生活，母子和睦相处，判决徐向文暂跟随刘某某生活，对于徐向文的成长比较有利。根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养关系问题的若干意见》的第5条的规定，父母双方对十周岁以上的未成年人子女随父随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。徐向文现已年满10周岁，再审中其明确表明愿意随现在的家庭生活。故为更有利于孩子成长，对再审申请人张校峰要求变更抚养关系的请求不予支持。关于探视权问题，根据《中华人民共和国婚姻法》的有关规定，离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利。探视权是法定权利，非法院判决所赋予的，原判决徐向文由刘某某抚养，张校峰即享有了探视权，故本院再审不宜重复判决。再审申请人提出将徐向文户口迁入到自己户口薄的再审请求，不属本案受理范围，本院不予审理。综上，原判决认定事实清楚，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：
维持本院（2007）平民终三字第X号民事判决。
一、二审案件受理费各50元，由张校锋、刘某某各负担50元。
本判决为终审判决。
审判长郭喜堂
审判员寇秀琴
代理审判员段励萍
二〇〇九年九月二十七日
书记员杨谱说
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