抗诉机关新蔡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，女，X年X月X日出生，汉族，大专文化，2006年至案发前任新蔡县X镇民政所会计兼出纳，住（略）。因涉嫌犯贪污罪，7于2008年8月23日被刑事拘留。同月28日被逮捕。现羁押于新蔡县看守所。
辩护人赵某某，河南良策律师事务所律师。
新蔡县人民法院审理新蔡县人民检察院指控原审被告人李某某贪污、挪用公款一案，于二〇〇九年五月二十二日作出（2009）新刑初字第X号刑事判决。宣判后，新蔡县人民检察院提出抗诉，原审被告人李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。驻马店市人民检察院指派代理检察员朱红亮出庭履行职务，上诉人李某某及其辩护人赵某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2007年12月，被告人李某某利用担任新蔡县X镇民政所会计兼出纳的职务便利，在发放救灾建房款的过程中，虚列韩集镇X村民王某某、梁某村民梁某红二人救灾建房款x元，被占为己有。该款于2008年6月27日向纪检会退出。
认定上述事实的证据有，被告人李某某供述，证人陈国胜、梁某甲、梁某乙、王某某等人证言，物证、书证、司法会计鉴定结论等证据予以证实。
原审法院认为，被告人李某某身为国家工作人员，利用担任民政所会计兼出纳的职务便利，以虚构事实的手段，骗取公款x元，其行为构成贪污罪。对于公诉机关指控被告人李某某犯挪用公款罪，经查，被告人李某某因工作需要，以其丈夫梅明理的名义在韩集信用社办理个人存折，将没有发放的民政资金存入该存折中，后陆续支取，既没有挪的行为，也没有用的行为，不符合挪用公款罪的构成要件。被告人李某某已将公款全部退出，可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第（三）项之规定，以贪污罪判处被告人李某某有期徒刑一年三个月。
抗诉机关抗诉称，上诉人李某某将公款存入个人存折，并将利息占为己有，其行为应构成挪用公款罪，请求依法改判。
上诉人李某某上诉称，x元是其所长陈国胜安排其虚列，并安排其不让入帐，其行为不构成犯罪，并辩称其将公款存入个人存折，是由于单位无帐户，不得已将款存入个人帐户，其没有挪用，也没有占有利息。其辩护人意见，上诉人李某某的行为不符合挪用公款罪的特征，其行为不构成挪用公款罪，利息仍在存折中。认定上诉人李某某犯贪污罪的事实不清，证据不足。
本院经审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，经本院审核，予以确认。
关于公诉机关的抗诉意见，经查，上诉人李某某将公款存入个人存折后，没有改变公款的用途，且利息仍在以“梅明理”名义开户的个人存折里。故抗诉机关的抗诉理由不能成立。
关于上诉人李某某的上诉理由及其辩护人意见，经查，上诉人李某某虚列开支后，既不上交相应款项，也没有告诉任何人，而是占为己有，其称是陈国胜安排的理由无相应证据证实。故其上诉理由及其辩护人意见均不能成立。
本院认为，上诉人李某某利用职务便利，虚列开支，套取公款占为己有，其行为构成贪污罪。其上诉称不构成贪污罪的理由，无相应证据证实。故其上诉理由及其辩护人意见不能成立。同时，上诉人李某某将公款存入个人存折后，无证据证实其改变公款的用途，也无证据证实其是为了获取利息而将公款私存，其行为不构成挪用公款罪，故抗诉机关的抗诉意见亦不能成立。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉、上诉，维持原判。
审判长马洪涛
审判员王某
审判员段桂东
二〇〇九年九月三日
书记员李某龙
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