重庆市第四中级人民法院
民事判决书
（2010）渝四中法民终字第x号
上诉人(原审被告)：栾某某，男，汉族，X年X月X日生，农村居民，住（略）。
委托代理人：楚才伟，重庆市彭水县郁山法律服务所（略）。
被上诉人(原审原告)：文某某，女，汉族，X年X月X日生，农村居民，住（略）。
委托代理人：吕兴文，重庆市彭水县龙射法律服务所（略）。
上诉人栾某某与被上诉人文某某离婚纠纷一案，彭水苗族土家族自治县人民法院于2010年3月14日作出（2009）彭法民初字第X号民事判决，栾某某对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2010年10月26日对上诉人栾某某及其委托代理人楚才伟，被上诉人文某某及其委托代理人吕兴文某行了询问，并依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：原告于1988年3月经人介绍与被告谈婚。同年冬月原、被告登记结婚（结婚证已失落），并于X年X月X日生育长女栾某明，1995生育次子栾某政。由于被告性格古怪，原、被告在夫妻生活期间常为琐事争吵。2001年被告外出打工，原告在家料理及抚养子女。被告在2003年6月回家后，怀疑原告与他人有不正当关系而致原、被告双方的矛盾激化，夫妻关系发展到了不可调和的地步，之后原告于2003年6月外出打工至2009年8月回家，期间双方一直处于分居状态，无来往和联系。
另查明：夫妻关系存续期间，双方共同财产有九柱木瓦结构房屋一间。长女现已成年出嫁，次子一直跟随原告生活至今，在庭审过程中原告表示放弃抚养费、共同财产、共同债权的请求权。
一审法院认为，原、被告虽在结婚初期感情尚可，但在婚后双方性格不合，常为生活琐事争吵，缺乏相互信任，未建立起诚挚的夫妻感情。双方于2003年6月起分居至今，其夫妻感情确已彻底破裂，无和好可能，夫妻关系已名存实亡，原告的离婚请求符合法定的离婚条件，应予支持。儿子栾某政一直跟随原告生活，本着对孩子生活有利的原则，应由原告抚养为宜。原告放弃了抚养费及共同财产的分割，系其权利的正当处分，应予确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（四）项之规定，判决如下：一、准许原告文某某与被告栾某某离婚；二、儿子栾某政由原告文某某自行抚养；三、共同财产（九柱木瓦结构房屋一间），归栾某某所有。本案案件受理费240元，公告费600元，共计840元，由原告文某某负担。
上诉人栾某某对该判决不服，向本院提起上诉，请求驳回被上诉人的诉讼请求。主要事实和理由：一、原判事实认定不清。上诉人与被上诉人结婚二十多年来，身患残疾的上诉人依靠被上诉人的监护，彼此相依为命，相敬如宾。一审法院以上诉人和被上诉人感情破裂，且分居两年为由判决离婚是错误的。原判对共同财产的认定是错误的。九柱木瓦结构房屋应当是两间，同时还有猪、牛圈各一间。次子栾某政由被上诉人哄骗到浙江打工，导致辍学，其行为贻害终身。二、原判认定事实的证据不足。被上诉人所提供的证言，其中三人与被上诉人系亲戚关系，另一人上诉人根本不认识，且这些证人离上诉人约有10公里以上的路程，全是被上诉人娘家方向的，根本不可能目击上诉人与被上诉人之间有争吵或打架的事实。同时上诉人单位出具的证明，既不客观也不真实。因此，上诉人所出示的证据不具有客观性、合法性、真实性。三、原判程序违法。2009年6月彭水县人民法院立案受理后，上诉人于2009年冬月回家，直到2010年2月又外出打工，家里还有上诉人之母亲。在这期间，法院不是送达不到上诉人，即使无法送达上诉人，也能通过上诉人之母或其他渠道送达上诉人，而一审法院却通过公告形式送达。公告送达应当是针对下落不明或无法送达的当事人，本案中，既无上诉人居住地村委会证明，又无上诉人下落不明的证明材料。被上诉人急于与代权登记结婚，向一审法院隐瞒不为人知的事实，其目的是不让上诉人亲自参与诉讼，已达到其需要的目的。
被上诉人文某某答辩称：本案的关键应当是双方的感情是否已破裂，从本案事实来看，双方当事人分居已达七、八年之久，符合法律规定的感情破裂的情形，应当准予离婚。关于本案的程序问题，一审法院按法律规定公告送达并无不当。
二审审理查明：栾某某与文某某在彭水苗族土家族自治县X镇X村X组有九柱砖木结构房屋两间，猪、牛圈各一间，文某某表示放弃分割。二审中，文某某承认其现已与代权办理了结婚登记。
另查明，一审卷宗无任何证据证明栾某某下落不明或无法向其送达法律文某。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，关于本案的一审程序问题，一审法院在无任何证明材料的情况下，采用公告送达的方式向栾某某送达法律文某，其程序确有瑕疵，但这并不是本案是否判决栾某某和文某某离婚的关键。法院是否准许离婚，应当审查夫妻双方感情是否确已破裂。关于栾某某与文某某的感情是否已破裂的问题。《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（一）项明确规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(一)重婚或有配偶者与他人同居的”。本案中，文某在未与栾某某的解除婚姻关系以前，便与他人登记结婚，符合《婚姻法》第三十二条第三款第（一）项规定的离婚的条件，故应当准许文某某与栾某某离婚。关于子女抚养问题，考虑到栾某政现与文某某生活，文某某亦愿意抚养，且栾某某身患残疾等因素，原判判决栾某政由文某某抚养并无不当，可予维持。关于夫妻共同财产的分割问题，因在二审中双方均认可有九柱砖木结构房屋两间，猪、牛圈各一间，文某某表示放弃分割，故以上共同财产归栾某某所有，原判关于共同财产范围的认定有误，应予纠正。
综上，因二审中出现新的事实导致原判认定事实有误，故应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（一）项、第三十六条、第三十九条之规定，判决如下：
一、维持彭水苗族土家族自治县人民法院（2009）彭法民初字第X号民事判决第一项、第二项；
二、撤销彭水苗族土家族自治县人民法院（2009）彭法民初字第X号民事判决第三项；
三、位于彭水苗族土家族自治县X镇X村X组的九柱木瓦结构房屋两间，猪、牛圈各一间归栾某某所有。
一审案件受理费240元，由文某某负担；二审案件受理费240元，由栾某某负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向彭水苗族土家族自治县申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文某规定履行期间的最后一日起计算；法律文某规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文某未规定履行期间的，从法律文某生效之日起计算。
审判长张登明
审判员黄某
代理审判员王勐视
二○一○年十月二十六日
书记员徐婷婷
==========================================================================================
为尽量避免给当事人造成不良影响，经当事人本人申请110.com将对文章内容进行技术处理，点击查看详情。
==========================================================================================
